行政法律問題研究論文
時(shí)間:2022-08-23 09:29:00
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摘要:2008年奧林匹克運(yùn)動(dòng)會(huì)將在中國首都北京舉行。在近七年的籌備和舉辦過程中,困難和挑戰(zhàn)是必然存在的,關(guān)鍵是如何從實(shí)際出發(fā),克服和解決好方方面面出現(xiàn)的問題,尤其是調(diào)整好制度上和法律上的難點(diǎn)。文章試圖通過對行政法基礎(chǔ)理論的說明和分析,對如何解決奧運(yùn)會(huì)籌備及舉辦過程中可能出現(xiàn)的若干行政法律問題提出一些粗淺的建議,并希望能有利于實(shí)際部門的操作,在辦好這一舉世矚目的國際盛會(huì)的同時(shí),也期待推動(dòng)中國行政法治的發(fā)展和完善。
關(guān)鍵詞:奧運(yùn)會(huì);行政征用;政府采購;行政行為公開化;體育彩票
有關(guān)奧運(yùn)會(huì)和行政法治的問題涉及面廣,內(nèi)容龐雜。筆者認(rèn)為,其中有四個(gè)較為重要的問題需要研究:一是奧運(yùn)會(huì)籌備期間城市規(guī)劃所涉及的行政征用制度;二是奧運(yùn)會(huì)籌備中的政府采購問題;三是奧運(yùn)會(huì)期間行政機(jī)關(guān)行政行為的公開化;四是有關(guān)奧運(yùn)會(huì)體育彩票發(fā)行的管理與運(yùn)作制度。而在這些問題上,目前學(xué)術(shù)界尚未展開深入討論。奧運(yùn)會(huì)的成功舉辦,不僅會(huì)大大加快我國體育事業(yè)的發(fā)展,也將從一個(gè)側(cè)面推動(dòng)我國行政法治的進(jìn)步。因此,研究奧運(yùn)會(huì)籌辦過程中的有關(guān)行政法治問題,十分重要。筆者試圖通過本文,對以上在奧運(yùn)會(huì)籌辦過程中可能產(chǎn)生的若干行政法律問題作一些粗淺的探討,希望在探討中有所心得,為奧運(yùn)會(huì)的成功舉辦起到有利的作用。
1奧運(yùn)會(huì)與行政征用制度
在我國,行政征用制度是指行政主體出于公共利益目的,依據(jù)法律之規(guī)定,以強(qiáng)制的方式取得行政相對人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)或勞務(wù),并給予合理經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹贫萚1].
北京申辦奧運(yùn)會(huì)成功后,國務(wù)院副總理李嵐清在與申辦委員會(huì)工作人員的座談中指出:“要辦好2008年奧運(yùn)會(huì),首先必須做好兩件大事:第一,要加快體育場館、交通等市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),要用世界最先進(jìn)技術(shù)確保工程質(zhì)量,把奧運(yùn)工程建成世界一流的精品工程。要采用公開、公正的工程招標(biāo)辦法,擇優(yōu)選擇建設(shè)隊(duì)伍,精打細(xì)算,加強(qiáng)工程監(jiān)理和對資金使用的審計(jì)監(jiān)督。第二,要大力治理環(huán)境,加強(qiáng)對大氣、水資源污染和風(fēng)沙的治理,一定要讓北京天更藍(lán),水更清,樹更茂,景更美?!盵2]可見,城市規(guī)劃是奧運(yùn)會(huì)籌辦中的頭等大事。
作為北京2008年奧運(yùn)會(huì)的三大主題,“科技奧運(yùn)”、“人文奧運(yùn)”和“綠色奧運(yùn)”體現(xiàn)了中國2200年以來的哲學(xué)思想的精髓。其中,“綠色奧運(yùn)”主題即強(qiáng)調(diào)環(huán)境與人類生存之間的和諧統(tǒng)一,并將貫穿籌備和舉辦奧運(yùn)會(huì)的全過程。以申辦和舉辦奧運(yùn)會(huì)為契機(jī),北京市在2007年之前將投資122億美元,完成20項(xiàng)治理環(huán)境的重大工程,提前3年達(dá)到城市總體規(guī)劃中制定的環(huán)境目標(biāo)。中國目前有較為全面的環(huán)境與資源管理機(jī)構(gòu)和相應(yīng)的法律法規(guī),簽訂了16項(xiàng)國際環(huán)境公約,國家、北京市及其區(qū)、縣均設(shè)有環(huán)境保護(hù)和資源管理部門,依法進(jìn)行行政管理,并全力支持北京奧申委的工作。北京奧申委遵照國家及地方政府法規(guī)履行職責(zé),并同公共管理部門密切合作。北京市政府負(fù)責(zé)其轄區(qū)內(nèi)所有的環(huán)境保護(hù)與資源管理事務(wù),包括建在北京的所有奧運(yùn)會(huì)場館及在北京舉行的奧運(yùn)會(huì)活動(dòng)[3].
由于奧運(yùn)會(huì)的舉辦需要使用大量的城市土地,因此必須進(jìn)行整體性規(guī)劃[4],體育場館以及各國代表團(tuán)的駐地、訓(xùn)練用地等都不宜太過分散,以便于觀眾觀看比賽和運(yùn)動(dòng)員的生活、訓(xùn)練及比賽[5].同時(shí),為了改善環(huán)境、擴(kuò)大綠化、優(yōu)化空氣質(zhì)量,一些年久失修的舊民用房屋和有嚴(yán)重污染的工廠等,都需要拆除和搬遷,由此涉及大量對土地的行政征用問題。
從立法來看,我國至今未有一部對行政征用制度作出統(tǒng)一規(guī)定的法律,學(xué)術(shù)界對這方面的研究也較薄弱[1].我國現(xiàn)行法律、法規(guī)中關(guān)于土地征用的規(guī)定主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面:1)1982年憲法第10條明確規(guī)定:“國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對土地實(shí)行征用?!边@是行政征用的權(quán)力基礎(chǔ),也是行政征用行為的立法依據(jù);2)《中華人民共和國土地管理法》第2條規(guī)定:“國家為公共利益的需要,可以依法對集體所有的土地實(shí)行征用”,并在第5章中規(guī)定了具體的征用制度。
從征用對象上來看,我國的行政征用還應(yīng)包括對動(dòng)產(chǎn)和勞務(wù)的征用,但目前我國對除土地征用以外的補(bǔ)償規(guī)定過于籠統(tǒng),尤其是對如何進(jìn)行補(bǔ)償往往缺乏必要的具體說明,這樣就不能很好的體現(xiàn)一個(gè)現(xiàn)代文明國家對公民權(quán)利的保護(hù),也會(huì)給合法的征用行為蒙上陰影。隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和奧運(yùn)會(huì)籌備工作的進(jìn)行,有關(guān)行政征用的補(bǔ)償原則、補(bǔ)償方式以及補(bǔ)償?shù)木葷?jì)問題就顯得日趨重要。
關(guān)于行政征用的補(bǔ)償原則,當(dāng)今世界各國大都采取“公平合理原則”,各自做法上也大同小異[2].我國目前采取的是“適當(dāng)原則”和“相應(yīng)原則”,對相對人的保護(hù)明顯不足。因此,筆者認(rèn)為對行政征收補(bǔ)償原則的改進(jìn)應(yīng)遵循“合理補(bǔ)償”、“事先補(bǔ)償”、“補(bǔ)償直接和實(shí)際損失”以及“僅補(bǔ)償物質(zhì)損失”四大原則。
在補(bǔ)償方式上,各國均采用金錢補(bǔ)償?shù)姆绞綖橹鳎?我國目前也采用這一方式,如土地補(bǔ)償費(fèi),筆者認(rèn)為,該種方式基本符合我國現(xiàn)階段國情和社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平,但同時(shí)也應(yīng)當(dāng)看到未來社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展趨勢、速度及其中的不確定因素尚難預(yù)料,因此要做好前瞻性立法工作,以適應(yīng)不斷發(fā)展的實(shí)際情況。
對于補(bǔ)償?shù)木葷?jì)問題,目前我國主要采取的是行政手段,而把司法手段排除在外,這顯然不符合現(xiàn)代法治發(fā)展的大趨勢,因此,為了使奧運(yùn)會(huì)籌備工作能更好的進(jìn)行,對行政征用補(bǔ)償?shù)男姓葷?jì)應(yīng)及時(shí)與司法救濟(jì)接軌,使之與行政法治建設(shè)起到更好的互進(jìn)作用。
此外還需要說明的是,行政征用與行政征收行為(包括行政收費(fèi)與稅收)不可混淆:首先,行政征用的目的比行政征收廣泛,一般凡是公共利益的需要均可構(gòu)成其目的,而行政征收的目的主要是為了補(bǔ)充國家支出及費(fèi)用;其次,行政征用的相對人是本不負(fù)有繳納義務(wù)的人,而行政征收的相對人則都是負(fù)有繳納義務(wù)的人;第三,行政征用的對象包括不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)及勞務(wù),而行政征收的對象往往是金錢。
2奧運(yùn)會(huì)與政府采購制度
在奧運(yùn)會(huì)的籌備和舉辦過程中,需要進(jìn)行大量體育場館的規(guī)劃、招標(biāo)投標(biāo),以及建設(shè)和施工;大批體育器材、記錄設(shè)備的安裝調(diào)試;電視節(jié)目的制作、直播、轉(zhuǎn)播權(quán)的購買等。這些都不可避免的要涉及大量的政府采購行為。
所謂政府采購制度,也稱公共采購,是指包括政府在內(nèi)的公法主體將其在日常公務(wù)活動(dòng)中、介入和干預(yù)市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中需要簽訂的各類有償合同公諸于眾,以公開招標(biāo)等方式從國內(nèi)外市場擇優(yōu)選擇合同對方當(dāng)事人的法律制度。政府采購制度的核心是確保政府采購合同簽訂過程的公開性、公正性和競爭性,采購方必須與投標(biāo)條件最佳的中標(biāo)人簽訂合同,整個(gè)締約的過程原則上必須公開、透明。此外,政府采購的合同一方是政府等公法主體,這也是它與傳統(tǒng)的私人之間采購行為區(qū)別之關(guān)鍵所在。
一般來說,政府采購主要應(yīng)遵循公開(Disclosures)、公平(Equity)、競爭(Competitions)、經(jīng)濟(jì)效率(Economy&Efficiency)和廉正性(Integrity)五大原則[1].隨著中國加入WTO已成定局,作為WTO復(fù)邊貿(mào)易協(xié)議的政府采購協(xié)定(
TheAgreementonGovernmentProcurement,簡稱GAP協(xié)定)也必然會(huì)在短期內(nèi)被中國接受,從而產(chǎn)生相應(yīng)的約束力。
從中國政府目前的采購范圍來看,主要包括貨物、工程和服務(wù)三個(gè)方面。因此,在奧運(yùn)會(huì)的籌辦過程中,主要將有以下幾個(gè)方面的籌備工作會(huì)涉及政府采購
:1)購置大量精密器材和設(shè)備作為大規(guī)模國際性賽事之用,其中包括:高質(zhì)量高科技的體育運(yùn)動(dòng)器械、高精度的計(jì)時(shí)計(jì)量儀器、衛(wèi)星通訊及音頻、視頻傳輸設(shè)備等;2)購置世界各國體育代表團(tuán)日常生活所需用品,例如:食品、藥品、飲料、服裝、衛(wèi)生清潔用品、醫(yī)療保健用品等[2];3)購置其他所需物品:如各國國旗,為運(yùn)動(dòng)員頒獎(jiǎng)所需的禮品、鮮花、獎(jiǎng)牌、紀(jì)念品、運(yùn)動(dòng)及場地所需的裝飾材料等;4)各國奧運(yùn)體育代表團(tuán)的食宿與行程安排,包括出于尊重某些民族對食品和日常生活的特殊習(xí)慣而設(shè)立專門設(shè)施,例如,指定各國代表團(tuán)的住宿、客運(yùn)、醫(yī)療機(jī)構(gòu),劃分清真教食品區(qū),設(shè)立伊斯蘭教朝圣區(qū)等;5)各大比賽用地的建設(shè)施工,包括新建、重建和改建,以及竣工之后的內(nèi)部裝修工作;6)出于奧運(yùn)會(huì)期間人口數(shù)量增加與游客流量的增大,在道路交通建設(shè)(北京申奧成功,為路橋建設(shè)提供了極大的發(fā)展空間)和旅客運(yùn)輸方面需要進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整和安排;7)其他事務(wù),包括加強(qiáng)旅游業(yè)管理,聘請各語種翻譯和志愿服務(wù)人員,聘請國際知名的咨詢公司提供環(huán)保咨詢,建設(shè)污水處理和回用工程等。
中國的政府采購無論在國內(nèi)或國際上都已具備了相當(dāng)?shù)囊?guī)模,但與之相配套的法律制度卻不甚完善,目前在全國范圍內(nèi)適用的只有財(cái)政部頒布實(shí)施的《行政采購管理暫行辦法》,但作為行政規(guī)章由于缺乏系統(tǒng)性和權(quán)威性,因此存在較大的局限性?,F(xiàn)在上海、深圳和江蘇等地方的政府采購立法已較為發(fā)達(dá),但由于地方性法規(guī)和規(guī)章在有關(guān)政府采購的范圍及程序監(jiān)督等方面的不統(tǒng)一性,在一定程度上阻礙了國內(nèi)政府采購市場的自由流通和開放性。與此同時(shí),中國加入WTO已成定局,經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢也在不斷發(fā)展,奧運(yùn)會(huì)這一大型國際體育盛會(huì)的籌辦更增加了對政府采購行為的要求。因此,筆者認(rèn)為有必要盡快制訂一部統(tǒng)一的《政府采購法》,以使政府采購行為早日實(shí)現(xiàn)與國際接軌,保證奧運(yùn)基金得到合理和經(jīng)濟(jì)有效的利用,同時(shí)也防止采購過程中腐敗現(xiàn)象的發(fā)生,促進(jìn)廉政建設(shè),加強(qiáng)社會(huì)公眾對承辦奧運(yùn)會(huì)的積極性和自信心。
奧運(yùn)會(huì)籌辦過程中的政府采購行為可能發(fā)生在國內(nèi)機(jī)構(gòu)與國內(nèi)商家之間,也可能發(fā)生在國內(nèi)機(jī)構(gòu)與國外企業(yè)之間,而政府采購的順利運(yùn)作又是成功舉辦2008年奧運(yùn)會(huì)的重要環(huán)節(jié)之一。筆者認(rèn)為,要作好這一工作,應(yīng)當(dāng)著重注意解決以下幾個(gè)問題:1)嚴(yán)格遵循政府采購的五大原則,尤其是公開性和公平性原則,努力使奧運(yùn)會(huì)籌辦過程中的行政采購行為達(dá)到規(guī)范化、國際化的要求;2)在立法的高度上建立集中采購制度,以避免部分機(jī)構(gòu)不熟悉國際法規(guī)范,導(dǎo)致違反其規(guī)定而使我國受到他國的控訴。同時(shí),集中采購制度也有利于實(shí)現(xiàn)反腐敗的政府采購目標(biāo);3)采用統(tǒng)一設(shè)計(jì)的格式化政府采購合同條款,以避免因不周延或不切實(shí)際的合同條款導(dǎo)致標(biāo)的物不合要求或違反環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)等情形發(fā)生。
3奧運(yùn)會(huì)與行政行為的公開化
奧運(yùn)會(huì)期間,各國參賽的體育代表團(tuán)將陸續(xù)進(jìn)駐北京市,同時(shí),來自世界八方的觀眾和商務(wù)、旅游團(tuán)體等也會(huì)大量增加。事實(shí)上,由于奧運(yùn)會(huì)帶來的商業(yè)和旅游業(yè)契機(jī),北京在城市發(fā)展的競爭力將逐漸占據(jù)上風(fēng),從而被世界各國的投資者看好;而奧運(yùn)會(huì)籌辦期間的宣傳,又會(huì)使更多的人想要了解北京。因此在七年的籌備過程中,北京市乃至整個(gè)中國都會(huì)有大量的國內(nèi)外人口流動(dòng),這就增加了海關(guān)的出入境管理、邊檢管理、社會(huì)治安管理以及戶籍管理和改革的難度。其中可能出現(xiàn)的行政法律問題包括:1.違反我國海關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定,攜帶超過法定數(shù)量的外匯和金銀制品出境、入境;2.違反國際奧委會(huì)有關(guān)興奮劑和藥物管理規(guī)定,攜帶違禁藥品出境、入境;3.利用奧運(yùn)會(huì)期間大宗行李(包括比賽用運(yùn)動(dòng)器材)進(jìn)出,違反法律、法規(guī),攜帶、運(yùn)輸走私物品或其他違法物件出境、入境;4.違反治安管理?xiàng)l例,中國公民之間、中國公民與外國人之間、外國人與外國人之間發(fā)生危害社會(huì)管理秩序和公共安全的沖突行為;5.外國人在中國境內(nèi)的居住和納稅問題;6.對奧運(yùn)會(huì)無形資產(chǎn)的管理和運(yùn)作。
從權(quán)利作用的角度來講,行政行為公開化實(shí)際上是保障了公民的知情權(quán)(therighttoknow)[3]和參與權(quán);從公開的具體內(nèi)容上來看,行政行為公開化則主要包括四個(gè)方面:政府信息公開、行政程序公開、行政處理結(jié)果公開、行政行為說明理由;從公開的主體來看,主要包括中央政府、地方政府以及非政府組織(主要指經(jīng)授權(quán)的組織)。目前我國的行政行為公開化制度尚處于起步階段,政府信息和行政程序的公開化都還停留在十分表面化的程度,而行政法理上對行政行為說明理由的問題也很少論述,因而對行政執(zhí)法活動(dòng)影響甚微。
2008年奧運(yùn)會(huì)籌備和舉辦期間,可能出現(xiàn)的行政法律問題的內(nèi)容涉及面廣,主要涉及行政處罰、行政強(qiáng)制、行政征收、行政許可等多種行政行為。例如,出現(xiàn)以外國公民為行政相對人的治安處罰案件,或者是針對外國公民的行政強(qiáng)制行為,或其他具有涉外因素的行政行為。奧運(yùn)期間,除各國運(yùn)動(dòng)員、教練及隨隊(duì)人員外,商家、旅游者等各類人員型流動(dòng)量和在中國境內(nèi)活動(dòng)的增加,前述行政行為所涉及的相對人既可能包括中國公民、法人或其他組織,也可能包括在中國境內(nèi)的外國公民、法人和組織,以及無國籍人。因此,行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時(shí)可能涉及到的涉外因素也會(huì)大大增加,這就要求行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分考慮到不同國家行政法律制度之間的差異和沖突,尊重各國公民的基本權(quán)利,切實(shí)做到以法行政、依法行政,真正體現(xiàn)出作為一個(gè)現(xiàn)代法治國家應(yīng)當(dāng)具備的行政法治水平,從法治和管理層面上保證2008年奧運(yùn)會(huì)籌辦工作的順利進(jìn)行。綜上,筆者認(rèn)為,適時(shí)制定《政府信息公開法》和統(tǒng)一的《行政程序法》,使我國行政公開法律制度與WTO規(guī)則的要求相互銜接,實(shí)現(xiàn)行政公開的制度化和法律化,對成功舉辦2008年奧運(yùn)會(huì)和推動(dòng)我國行政法治的發(fā)展進(jìn)程,都具有極其深遠(yuǎn)的意義。同時(shí),作為現(xiàn)代法治國家,行政機(jī)關(guān)在行使行政管理權(quán)的同時(shí),應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守行政行為說明理由這一行政程序法上的重要原則。尤其是奧運(yùn)會(huì)期間,將有大量外國公民進(jìn)入我國境內(nèi),他們與行政機(jī)關(guān)之間發(fā)生各種關(guān)系的機(jī)會(huì)也必定增加。行政行為說明理由制度是現(xiàn)代行政程序法的公認(rèn)國際慣例,它不僅能有效提高行政行為的可接受程度,限制行政主體恣意行使行政權(quán),同時(shí)也有利于樹立行政主體行政執(zhí)法的權(quán)威性[1].
5奧運(yùn)會(huì)與體育彩票發(fā)行的管理和運(yùn)作
作為最重要的國際性體育賽事之一,奧運(yùn)會(huì)的籌辦需要大量的資金,僅僅依靠國家財(cái)政撥款、社會(huì)募籌以及有關(guān)國際組織的捐贈(zèng)是不夠的,還需要通過發(fā)行體育彩票來募集資金,用于發(fā)展體育專項(xiàng)事業(yè),這是于國于民都有利的一項(xiàng)措施。
目前我國許多城市都有體育彩票的發(fā)行,并且很受歡迎。從理論上看,彩票發(fā)行權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于國家財(cái)政部管轄,但由于體育彩票發(fā)行目的在于推動(dòng)體育事業(yè)的進(jìn)步,而發(fā)行彩票所得資金也是用于體育專項(xiàng)發(fā)展,因此通常情況下,體育彩票的發(fā)行事務(wù)由財(cái)政部授權(quán)給各地各級體育局來管理,然而發(fā)行的具體操作仍須嚴(yán)格遵守財(cái)政部所制定的規(guī)則進(jìn)行[3].
作為社會(huì)主義國家,目前在中國(除港、澳、臺(tái)地區(qū)外)不應(yīng)當(dāng)允許帶有明顯賭博性質(zhì)的活動(dòng)合法化、公開化。在過去的幾年國內(nèi)外的大型體育賽事中,體育博彩活動(dòng)曾經(jīng)以“有獎(jiǎng)競猜”的形式在國內(nèi)一定范圍內(nèi)開展過,但均限于民間組織形式。
目前足球彩票已經(jīng)開始在國內(nèi)發(fā)行,并采用了買五注體育彩票送一注足球彩票的發(fā)行方式,其內(nèi)容主要是對德國和意大利足球甲級聯(lián)賽的賽績進(jìn)行預(yù)測,這說明我國政府正以積極的態(tài)度推動(dòng)體育博彩事業(yè)的健康發(fā)展。如何在有限、合法、合理的軌道上將體育博彩這一活動(dòng)推出,并且對其進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)范與管理,例如制定《體育彩票發(fā)行條例》等正式的規(guī)范性文件,使之能夠?yàn)閵W運(yùn)會(huì)的成功舉辦帶來有利的因素,這也是需要行政機(jī)關(guān)與各社會(huì)組織、公民積極配合、努力的一項(xiàng)事宜。
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