導語：如何才能寫好一篇法律法規(guī)的知識，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關鍵詞：衛(wèi)生法律法規(guī)；課程；醫(yī)學生；法律素質

【分類號】R-4；G642.3

醫(yī)事法律素質，指的是社會個體存在的人，在醫(yī)事法律法規(guī)知識掌握和運用以及意識等這些方面的素質水平。意識法律素質對于醫(yī)學生做好醫(yī)學時間發(fā)展能力，還有處理一環(huán)之間關系的態(tài)度有著決定性的影響。部分醫(yī)學院校重點是使用衛(wèi)生法學課程教育的方式，推動在校生養(yǎng)成相應的醫(yī)事法律素質，但是在醫(yī)學院校，就算是設置了相關的醫(yī)事法律課程，大部分都是由選修課的模式存在，課程體系總體規(guī)劃不是很完善，具有極強的隨意性，隨時可能發(fā)生改變，采取理論灌輸的方式教學，課程效果不是很好。因此，下面將進一步探索衛(wèi)生法律法規(guī)課程對于醫(yī)學生醫(yī)事法律素質的促進作用。

一、使用衛(wèi)生法學課程形成學生醫(yī)事法律素質的重要性

醫(yī)事法律素質具體指的是充實或者是提供醫(yī)療服務的單位與個人，占據和使用醫(yī)事法律法規(guī)知識和依照法律處理各種類型的醫(yī)療關系，解決醫(yī)患問題的意識和能力以及素質。而衛(wèi)生法學是研究衛(wèi)生法律標準的一準核心法律運用學科，醫(yī)事法律是以我國編制并且執(zhí)行的整改醫(yī)療服務活動當中多種社會關系的法律規(guī)章制度的統(tǒng)一稱呼。衛(wèi)生法學和意識法律二者有著密切的關系，衛(wèi)生法律課程能夠有效提升學生意識法律知識以及綜合素質，對于醫(yī)學生有著十分重要的意義。不僅能夠讓醫(yī)學生臨床實踐以及服務和行為更加規(guī)范，提升總體素養(yǎng)，還能有效降低醫(yī)療風險的發(fā)生率，避免服務過程的沖突和誤會產生，使雙方的合法權益均能夠得到有效的保證，推動醫(yī)療事業(yè)健康穩(wěn)定的發(fā)展。

二、衛(wèi)生法學課程對于學生素質提升的作用

（一）積累豐富的意識法律知識

衛(wèi)生法學課程和學生平時自己零散的學習對比，能夠發(fā)現(xiàn)，衛(wèi)生法學課程這種集中的上課方式，學習的效率更高，能夠更好的學習更多的醫(yī)事法律理論以及有關法條內筒，有效加強學生意識法律知識的積累以及綜合運用的水平。

（二）強化學生解決醫(yī)事法律沖突的真實能力

醫(yī)生與病人屬于醫(yī)療關系當中兩個重要的主體，病人源于多個行業(yè)和職業(yè)以及層次，構造十分復雜，同時具有較大的隨意性。所以，醫(yī)生在執(zhí)業(yè)的時候，要求醫(yī)生一定要具備較強的應對和分析，以及處理醫(yī)患沖突的能力，衛(wèi)生法律法規(guī)課程剛好可以培養(yǎng)這方面的能力。例如，在講解衛(wèi)生法學課程的過程中，教師應該采取理論講解和案例分析以及研究討論，開展辯論賽，還有角色扮演這些方法，使醫(yī)學生對于意識法律和其含義有一個更加深刻的了解和體會，將法律和實際結合起來，不斷加強分析和解決問題結合的具體操作能力。

（三）加強醫(yī)學生法律及道德水平

醫(yī)生不僅要擁有十分精湛的醫(yī)技，并且還要具備良好的醫(yī)學法律素養(yǎng)和優(yōu)秀的職業(yè)道德操守。在衛(wèi)生法學課程教學實踐過程中，不僅醫(yī)學生學習地醫(yī)事法律關系到義務工作人員的道德標準內功，教師還要針對實際情況，把醫(yī)生和忽視這些必須擁有的道德和職業(yè)操守以及行為規(guī)范，服務禮儀這些添加到教學內容中去，使醫(yī)學生在對醫(yī)學有關法律知識學習的過程中，能享受法律和職業(yè)道德教育，進而采取端正的工作態(tài)度以及服務精神進行醫(yī)療事業(yè)，不斷強化醫(yī)療行業(yè)總體的服務水平。

三、衛(wèi)生法學課程提升學生意識法律素質面臨的困境

目前，衛(wèi)生法學課程在醫(yī)學生意識法律素質提升方面具有十分積極的作用，獲得了相對理想的效果。但是還面臨很多問題。具體體現(xiàn)在，首先學校沒有給予衛(wèi)生法學課程應有的重視，部分學校甚至沒有設置這一課程，有些學校雖然設置了衛(wèi)生法學課程，但是大部分都是選修課，并且課程具有較強的隨意性，課時不夠充足，教材質量也存在較大的差距，講解的內容和實際銜接的不是很好。其次，課程編制的缺乏科學性，學生缺乏相應的學習熱情，部分學校意識法律相關的教師資源緊缺，設置的意識法律課程教師大部分都是兼職，不具備較強的針對性和專業(yè)性，造成學生學習積極性較差，有些甚至存在反感情緒。最后，衛(wèi)生法學課程教學方法缺乏合理性，導致教學效果不是很好。部分教師不具浞岣壞乃痙ㄊ滴窬驗，課堂教學的方式和方法之后，還是采取以往理論灌輸的方式，一味讓學生死記硬背概念的情況，不具備較強的教學時效性。所以，一定要提高實踐教學，使學生對于理論知識能夠有一個更加深入和全面的了解到，同時將理論和實踐結合起來，并且，要求教師一定要對這門課程教學方式有一個全面的掌握，激發(fā)學生學習熱情，從而推動教學目標的完成。

衛(wèi)生法學課程，當前已經成為了加強學生意識法律素質最為有效的方法和模式，所以，不僅要給予衛(wèi)生法學課程構建方面應有的重視，還要在滿足社會發(fā)展需求條件的前提下，順應其發(fā)展，對于衛(wèi)生法學課程進行進一步的改進，慢慢建立起醫(yī)學法律理論和實踐二者結合的教學內容系統(tǒng)。

結束語：

通過本文對衛(wèi)生法律法規(guī)課程對醫(yī)學生醫(yī)事法律素質促進作用的進一步探究和闡述，使我們了解到部分醫(yī)學院校重點是使用衛(wèi)生法學課程教育的方式，推動在校生養(yǎng)成相應的醫(yī)事法律素質，但是在醫(yī)學院校，就算是設置了相關的醫(yī)事法律課程，大部分都是由選修課的模式存在，課程體系總體規(guī)劃不是很完善，具有極強的隨意性，隨時可能發(fā)生改變，采取理論灌輸的方式教學，課程效果不是很好。因此，必須要重視衛(wèi)生法律法規(guī)課程，采取有效的方式教學，只有這樣才能促進醫(yī)學生醫(yī)事法律素質的提升。希望通過本文的闡述，能夠給衛(wèi)生法律法規(guī)課程方面提供一定的參考和幫助。

參考文獻：

[1]趙敏，楊麗，岳遠雷，孫玲，陳珊. 衛(wèi)生法學課程教育對醫(yī)學生醫(yī)事法律素質促進作用研究[J]. 湖北中醫(yī)藥大學學報，2014，04：127-128.

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根據市民委“關于組織參加民族法律法規(guī)有獎知識競賽的通知”精神，在短時間里迅速完成任務。對此，我們正確處理年終工作繁重與開展此項活動的關系，把活動的開展，作為當前緊急的一件大事，作為一次學習宣傳民族法律法規(guī)、提高廣大干部群眾，特別是各級領導干部的民族法律意識和民族理論政策水平的大好機會。我們迅速召開局班子會進行研究，召開全局干部職工會進行部署，局班子成員分頭負責落實。通過精心策劃、大力宣傳、認真組織，共組織了全縣縣直機關和鄉(xiāng)鎮(zhèn)社區(qū)等700多人參加了競賽活動，收回答題卡441份，圓滿完成了市民委分配的任務。通過對活動的切實開展，我縣廣大干部職工對黨的法律法規(guī)有了進一步的了解，民族法律法規(guī)水平得到進一步的提高。具體抓了以下四個方面。

一、突出重點性。我們把民族工作聯(lián)席會議成員單位作為此次活動開展的重點，成員單位是貫徹執(zhí)行黨的民族政策法規(guī)，支持配合民族工作部門形成民族工作合力，共同抓好民族工作的主要單位和部門，為此，我們通過積極聯(lián)系，爭取重視支持，先后組織了發(fā)改局、水務局、交通局、教育局、農業(yè)局等22個民族工作聯(lián)席會議成員單位，共150多名干部職工參加試題答寫，收到答題卡130份?；顒拥拈_展，進一步增強了遵守民族法律法規(guī)的自覺性，增強了民族工作的合力和向心力，同時，也提高了依法行政的水平。

二、突出廣泛性。活動中，我們堅持從不同級別、不同層次、不同階層、不同行業(yè)出發(fā)，并把它作為工作的切入點，通過大力宣傳發(fā)動，利用電話聯(lián)系、集中培訓、上門講解等方式，上至在家的四大家領導及縣直機關干部，下至各鄉(xiāng)鎮(zhèn)干部群眾及在校學生踴躍參與答題，發(fā)放試卷和答題卡共300余份，收到縣直機關答題卡84份、鄉(xiāng)鎮(zhèn)答題卡90份?；顒拥拈_展讓民族法律法規(guī)知識進一步深入人心，普及力度得到進一步推廣。

三、突出代表性。在晃市人大代表、縣人大代表和縣政協(xié)委員是我縣來至各行各業(yè)的精英，他們在工作、生活中具有突出的代表性和影響力，為此，我們充分抓住我縣于12月24日至31日召開“兩會”這一難得的機會，派一名副局長和一名工作人員蹲守在人大代表、政協(xié)委員報到的地方——夜郎迎賓館，宣傳發(fā)動他們參與答題，共發(fā)放試卷和答題卡120余份，得到代表們熱情響應，收回答題卡96份。我縣的民族法律法規(guī)競賽活動，因人大代表與政協(xié)委員的參與，變得特別引人注目。

四、突出行業(yè)性。民族經濟社會的發(fā)展，涉及到各行各業(yè)，只有各行各業(yè)的發(fā)展，才有我縣經濟社會的騰飛。因此，我們把增強各行各業(yè)具備基本的民族法律法規(guī)知識作為切入點，有意識地分行業(yè)、分系統(tǒng)地宣傳組織參賽。派人送試卷和答題卡到工業(yè)戰(zhàn)線、衛(wèi)生戰(zhàn)線、第三產業(yè)涉及工業(yè)局、勞動局、人民醫(yī)院、林業(yè)局、工貿中心等20多個有關部門和社會團體，得到了他們的支持和響應，有的部門還不要我們送試卷和答題卡，他們直接在網上下載答題，共收到答題卡111份。此次活動的開展，在新晃幾乎家喻戶曉，對民族政策法規(guī)的宣傳起到了很好的效果。

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縣人大常委會：

根據省人大常委會在全省范圍內對《產品質量法》及相關的《計量法》、《標準化法》實施情況進行檢查的部署，縣人大常委會結合__實際，認真制訂執(zhí)法檢查的具體方案，部署各階段工作，督促政府和有關部門認真組織自查自糾，組織執(zhí)法檢查組對三個法律實施情況進行了檢查，廣泛聽取了各方面的意見和建議。現(xiàn)將檢查情況報告如下：一、這次執(zhí)法檢查工作的特點

省人大常委會執(zhí)法檢查電視電話會議之后，縣人大常委會主任會議及時研究部署《產品質量法》及相關法律法規(guī)實施情況的檢查工作，以“三講”教育為動力，妥善安排執(zhí)法檢查和各項日常工作，提出了執(zhí)法檢查要“有聲勢、有重點、有成效”的總體要求。4月20日縣人大辦發(fā)出執(zhí)法檢查的通知，法律實施主體單位縣質量技術監(jiān)督局和其他相關單位主動投入自查工作，在自查的基礎上，縣人大組織執(zhí)法檢查組進行抽查。這次檢查有如下特點：

一是把對法律實施情況的檢查與學習宣傳法律相結合。首先是縣人大常委會組織常委會部份組成人員和機關工作人員認真學習三個法律及有關法規(guī)；接著于4月27日召開了縣經委、縣質量技術監(jiān)督局、農業(yè)局、縣商業(yè)行業(yè)辦、供銷社、煙草專賣局、糧食局、工商局、醫(yī)藥管理局等單位的干部學習法律和進行座談。提高了我縣生產和流通部門干部的產品質量意識、法制意識和對這次全省統(tǒng)一部署執(zhí)法檢查的重要意義的認識。宣傳上，除了采取多種形式宣傳三個法律外，煙草專賣局、商業(yè)行業(yè)辦、糧食局等單位還結合自身實施有關法律、法規(guī)開展宣傳。糧食局結合國家今年新公布的《稻谷規(guī)格品種收購質量標準和計價辦法》組織干部職工學習，舉辦培訓班。醫(yī)藥管理局將三個法律打印成冊。農業(yè)局對農藥、化肥經營者組織學習培訓31人次。

二是檢點明確。根據__實際，在檢查行政部門對貫徹實施產品質量法及相關法律法規(guī)情況時，確定了三個重點行業(yè)，一是關系我縣主導產業(yè)的食用菌生產原輔材料、塑料筒袋、竹制品生產銷售行業(yè)；二是對關系人民群眾人身健康、安全的行業(yè)如藥品、食品、建筑材料行業(yè)；三是專營專賣如香煙、食鹽、化肥農藥經營行業(yè)。通過自查、檢查以考察我縣產品質量工作的情況。

三是以執(zhí)法檢查為動力，加大執(zhí)法力度，及時查處各類違法案件。根據群眾對市場牛肉注水的反映，質量技術監(jiān)督局明查暗訪，5月10日當場查獲了一經營戶在屠宰黃牛時注水的不法行為。商業(yè)行業(yè)辦加大了生豬集中屠宰的宣傳力度和工作力度，從4月26日開始對生豬屠宰市場進行一個月的集中整治。工商部門從5月20日起開展“工商百日執(zhí)法大行動”，加大打擊生產、流通領域假冒偽劣違法行為，查扣價值3萬元的冒牌排氣扇107臺。

四是自查工作做得較細，面較廣。質量技術監(jiān)督局、工商局、經委等10多個重點部門、重點行業(yè)向縣人大常委會執(zhí)法檢查組匯報了自查情況，其他相關單位報送自查書面材料。

二、貫徹實施產品質量法及相關法律、法規(guī)的成效

我縣在貫徹實施產品質量法及相關法律、法規(guī)過程中，根據實際情況，以增強領導干部和生產、經營企業(yè)的產品質量意識，保護廣大人民群眾的合法權益和維護市場經濟秩序為重點，加強執(zhí)法隊伍建設，加大打擊制售假冒偽劣產品行為的力度，加大產品質量認證制度和標準體系建設的工作力度，為促進地方經濟健康發(fā)展起到了積極的作用。主要的成效有：

一是加強宣傳工作，提高了全社會的產品質量意識。近三年來，每年的“3.15”國際消費者權益日和九月份的質量月都舉行大型現(xiàn)場宣傳活動，開展產品、商品的質量咨詢，受理消費者投訴，展示假冒偽劣商品。還通過印發(fā)宣傳資料5000多冊（份），舉辦各類培訓班12期400余人次，組織法律知識競賽等宣傳教育方式，提高全社會產品質量意識和標準化生產重要性的認識。為企業(yè)推行質量體系認證制度、標準體系建設、計量檢測工作打下了基礎。

二是強化企業(yè)生產標準工作，促進企業(yè)產品質量提高。在工業(yè)領域，針對我縣生產企業(yè)規(guī)模小、基礎差、無標生產嚴重的實際，加大產品標準工作。全縣133家（類）產品，有60％，計72家（類）產品無標生產。通過逐個企業(yè)、逐個產品制訂完善產品標準體系，使工業(yè)企業(yè)執(zhí)行標準從不足40％提高到96％，基本達到“消滅無標生產”的要求。在農產品領域，制訂了第一個地方農業(yè)標準。《高架栽培花（厚）菇生產技術規(guī)程》，完成了受全國供銷合作總社委托對《香菇》行業(yè)標準的修訂工作。

三是支持和鼓勵企業(yè)采用先進科學技術，不斷提高產品質量。浙南鉛筆廠、豐園公司兩個企業(yè)分別生產的鉛筆、刨花板產品執(zhí)行標準達到國際標準。今年我縣雙槍竹木有限公司開展IS09002國際標準質量認證，目前已正式通過認證。 在縣人民政府和質量技術監(jiān)督部門給予大力支持下，于6月底正式申請認證。通過抓典型，有力地推動了企業(yè)產品質量工作。

四是開展群眾性的產品（商品）質量活動，提高全社會產品質量意識。工商部門和消費者協(xié)會通過評選“消費者信得過單位”和創(chuàng)建“打假維權、消費者滿意街區(qū)”活動，提高全社會產品質量意識和生產經營單位的產品質量工作。全縣有14家企業(yè)被評為“消費者信得過單位”。生產經營單位產品質量有較大提高。2000年抽簽六個（類）產品122個批次，合格率100％的有水泥5個批次，化肥33個批次，竹筷2個批次；合格率90％以上的有香菇筒袋62個批次；麥麩18個批次合格率78％；不合格的有蛋糕2個批次。

五是認真執(zhí)行工作計量器具強制檢定制度。質量技術監(jiān)督局成立三年多以來，嚴格執(zhí)行計量檢定的法律規(guī)定，對強制檢定的工作計量器具及時檢定，共強制檢定工作計量器具9718臺件。今年5月份開始，對液化氣計量實行計量監(jiān)證制度，維護了市場公平競爭秩序和消費者權益。

六是打擊生產銷售假冒偽劣產（商）品的違法行為，富有成效。質量技術監(jiān)督局在有關部門配合下，開展集中打擊食用菌原料滲雜使假，去年查獲滲假麥麩240多噸，端掉制假窩點5個。三年來共查處違法案件474件。工商部門去年共查處劣質食用菌原料麥麩370噸，石膏30噸，紅糖2160公斤，酒精1280瓶，福爾馬林1300瓶。煙草專賣局對卷煙市場管理以路上查處走私販假為主，通過煙草專賣經營者戶籍化管理，逐步走上了規(guī)范經營者進貨渠道管理為主的市場管理，凈化了卷煙市場。

七是加強了執(zhí)法隊伍建設。質量技術監(jiān)督局從1996年10月份成立以來，工作條件、執(zhí)法水平、技術裝備不斷改善。實行垂直領導管理以后，為改善技監(jiān)局工作條件，縣人民政府安排了條件較好的辦公用房。成立了食用菌檢測中心，配備了20多萬元的設備。16名干部職工，經過省級培訓，均取得執(zhí)法資格證書。建立了行政執(zhí)法責任制，規(guī)范了執(zhí)法行為。

三、存在問題和建議

1、認識有待提高，宣傳貫徹工作必須進一步加強。從檢查匯報情況和抽查中發(fā)現(xiàn)，生產經營單位，特別是領導干部，產品質量和法律意識不強，在對生產經營的指導工作中忽視產品質量工作。如有的主管部門產品質量管理知識、產品標準知識匱乏，存在產品質量監(jiān)督管理、產品標準工作是技術監(jiān)督部門之事的思想，內部設置無人專管該項工作。必須加強宣傳力度，使廣大干部群眾認識到沒有質量就沒有效益，認識到產品質量管理是全面加強管理的必然要求，既是企業(yè)日常管理的基本內容，也是各級政府服務企業(yè)、服務經濟的重要手段和基礎性的管理工作。要通過宣傳，形成大家都來關心產品質量、監(jiān)督產品質量的良好社會氛圍。

2、要加快檢測機構申報通過計量認證的步伐。檢查中發(fā)現(xiàn)，全縣所有檢測機構均未通過計量認證。由于財力不足和思想認識上的原因，目前多數單位申請認證積極性不高，工作難度較大。檢測數據關系到產品質量是否合格。計量認證可有效地規(guī)范檢測行為，提高檢測水平。特別是向社會出具檢測數據的機構，未通過計量認證，檢測數據不具法律效力。建議縣政府要統(tǒng)籌安排，加大經費投入，改善硬件，相關部門要加強技術人員培訓，提高業(yè)務水平，為加快檢測機構的計量認證步伐打好基礎。

3、流通領域假冒偽劣產品層出不窮，城鄉(xiāng)之間、不同商品之間質量差距較大。如糧油食品市場，存在著使用他人包裝物的違法行為。特別是大米包裝物，__大米使用浦城等產地名稱或包裝，誤導消費者，損害消費者權益。建議要加強部門之間協(xié)調和執(zhí)法工作的配合，加大執(zhí)法力度，嚴格執(zhí)法，提高管理水平。對流通領域的假冒偽劣的不法行為，工商技術監(jiān)督部門要與相關部門密切配合，形成合力，嚴厲打擊。對去年工業(yè)企業(yè)生產標準進行的完善修訂工作，工業(yè)主管部門要加大工作力度，使之真落到實處。

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關鍵詞：規(guī)范；規(guī)制；政府；企業(yè)；經濟法律行為

中圖分類號：D922.29　文獻標識碼：A　文章編號：1003-4161(2011)01-0160-02

一、政府的經濟法律行為規(guī)范

(一)對政府行為的法律規(guī)制

“只有控制政府的權力，使之處于法律結構之下，政府才不至于扭曲市場、破壞市場秩序”。因此對政府干預的控制首先表現(xiàn)為法律規(guī)制，即依法規(guī)范政府行為、界定政府權力、明確政府責任。公共選擇理論認為，對政府干預的成功與否取決于憲法變遷和制度變遷，特別是通過合理的憲法規(guī)則約束政府干預?！皩φ顒踊蛘芜^程加以根本性的有效憲法約束，極為重要”。對政府干預的法律規(guī)制應著重通過以下環(huán)節(jié)予以實現(xiàn)：

首先，建立、健全一個有利于規(guī)范政府經濟法律行為的法律法規(guī)體系。設置合理的法律制度框架是保證政府干預活動的合理性、正確性、科學性的必要條件。根據政府經濟法律行為的特點，應當著重從以下方面規(guī)定政府的經濟行為：(1)政府經濟行為的來源；(2)政府經濟行為的界限；(3)政府經濟行為的行使方式；(4)政府經濟行為的行使手段；(5)政府經濟行為的程序；(6)政府經濟行為的結果與責任。

其次，完善行政程序立法，規(guī)范行政權力，落實依法行政。因為政府干預是通過行政權力的實施來實現(xiàn)的，完善行政程序立法、規(guī)范行政權力是對政府干預進行法律規(guī)制的根本保障，隨著黨的十七大把依法治國基本方略深入落實，盡管法治政府建設取得新成效，但由于我國現(xiàn)有的關于政府行政程序的法律規(guī)范尚不健全，同時由于適用范圍太小，造成大量的政府經濟法律行為未受行政程序的制約，促生了了行敗，降低了政府行政效率。盡快制定統(tǒng)一的國家行政程序法，通過建立完善的公開制度、行政聽證制度、案卷閱覽制度、時限制度、說明理由制度、制度、委托制度、聯(lián)合決定制度、緊急處置制度以及行政協(xié)助制度等，加強對政府行政行為的規(guī)范，進而提高政府經濟法律行為過程的透明度和民主性，克服，減少行敗的滋生空間，提高行政效率。

再次，建立和完善對行政領導與公務員的法律監(jiān)督體系。制定《國家公務員法》相關法律的配套法規(guī)，加快建立和完善對行政主體的經濟責任審計制度、領導者決策責任追究制度和用人失察責任追究制度等相關制度的建設，同時將責任偏重于法律責任，然后再追究相應的行政責任和經濟責任。

(二)對政府的經濟法律行為的程序規(guī)范

設置程序來規(guī)范政府的經濟法律行為可以更好地實現(xiàn)政府經濟法律行為的有效性，以實現(xiàn)政府經濟法律行為的經濟效益和社會效益的最大化。對政府的經濟法律行為進行程序規(guī)范，就應該做到：

首先，加強和完善集體領導決策制度。堅持集體領導、民主集中、個別醞釀、會議決定的原則，實行集體議事、會議表決、民主集中制原則指導下的首長負責制，在事情的決策過程中，應當著重強調集體決策，依據規(guī)章制度規(guī)范化、程序化的處理問題，做出決策，一切違反民主、規(guī)范和程序的行為都應當視作無效行為。從而避免使“眾言堂”變成“一言堂”，以增強決策的科學化、民主化。

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[論文摘要]較高的利息和不穩(wěn)定的借貸環(huán)境，不僅對借貸人發(fā)展企業(yè)不利同時也對放貸人收回本金沒有較為可靠的保障，這樣就使得建立民營銀行迫在眉睫。文章從建立民營銀行的必要性和重要性談起，對民營銀行的事前監(jiān)督準入問題和事中運行過程中的監(jiān)管做出了分析，并對我國民營銀行進入金融市場的法律規(guī)制的提出了一些建議。

[論文關鍵詞]民營銀行 必要性 準入 監(jiān)管

隨著中國經濟制度的改革，大量的民營企業(yè)得到了迅速的發(fā)展，然而企業(yè)的發(fā)展離不開大量資金支持，在民營企業(yè)發(fā)展中，正規(guī)的金融機構如國有銀行對其提供的貸款所占比重甚少，這就使民營企業(yè)不得不將資金的來源目光投向民間，但民間借貸因其自身的局限性和風險性，所以給社會帶來了一定程度上的不穩(wěn)定性并對經濟的發(fā)展也造成了一定程度上的阻礙。針對這樣的社會現(xiàn)狀，民營銀行呼之欲出。

一、建立民營銀行的必要性和重要性

銀行作為現(xiàn)代市場經濟的重要主體，是市場經濟的重要組成部分也是市場經濟的活力和動力來源。在我國，銀行由中國人民銀行、商業(yè)銀行、投資銀行和政策性銀行組成，并各自從事不同的業(yè)務。但是由于市場經濟的改革，原本設計上為國有企業(yè)準備的國有銀行明顯呈現(xiàn)其不足之處。私營經濟占我國經濟比重的逐年增加，而國有銀行對其資金的支持卻很少，這不得不使人們重新思考建立什么樣的金融體制才更有利于市場經濟的發(fā)展，此時民營銀行的產生就是順應這個時代的產物。

什么是民營銀行？筆者認為民營銀行也就是私營銀行，是指由民營資本控制的，以追求利潤的最大化為目標的采用市場化運作的銀行。民營銀行與其他銀行相比，它根本上的不同是其資本全部來自民間而非國有，在日常運作上最大限度地不受國家的控制，而實行市場化運作，以靈活的自主性和私營性為其最主要的特征。

（一）建立民營銀行的必要性

首先，民營銀行可以彌補和完善銀行業(yè)的多層次、多元化的體系。在我國實際上因國有銀行其特殊的身份與優(yōu)勢的地位占據了整個銀行市場的絕對多數份額。隨著市場經濟地不斷發(fā)展，私營經濟在國民生產總值的比例不斷增大。民營銀行的發(fā)展必將使我國金融體系對經濟發(fā)展的輻射面、滲透力和適應性日益增強。

其次，將民營銀行引入我國金融制度可以有利于各類銀行的競爭和發(fā)展。即使是民間借貸的利息高于國家銀行上限仍然十分活躍于民間資本市場，這也是民營銀行未來的巨大的市場。引入民營銀行為銀行業(yè)注入新鮮的血液，使得中小企業(yè)看到貸款的希望，這也促進了金融業(yè)更好更快的競爭發(fā)展，同時加快促進金融業(yè)的體制改革。

第三，現(xiàn)實狀況也使得建立民營銀行迫在眉睫。在溫州等一些經濟較為發(fā)達的城市都或多或少地存在著一些地下“錢莊”。這些“錢莊”長期存在必然是有它一定現(xiàn)實原因的，但地下“錢莊”是我國明令禁止的，雖然暫時起到了一些銀行借貸的作用，但它帶來的嚴重社會后果已遠遠超過了它所帶來的益處。如果我們還是這樣放任不管，就會使得地下“錢莊”愈演愈烈，例如溫州和鄂爾多斯等城市，一旦出現(xiàn)資金斷裂或者其他情況后果將不堪設想。然而如果我們使它正規(guī)化和合法化，就會使它的益大于弊，它似乎可以看作是民營銀行的雛形。

（二）建立民營銀行的重要性

民營銀行在職能上的優(yōu)勢是國有銀行所不具有的，它可以更加快速便捷地為中小民營企業(yè)甚至是個人提供貸款服務。使得民營企業(yè)得到更好的發(fā)展同時也使得民營銀行自身在銀行業(yè)更具有競爭力。在銀行的功能上民營銀行填補了國有銀行的空白點，它可以設立在縣、鄉(xiāng)一級，這樣在地域上可以說覆蓋性更為廣泛。而在這類地區(qū)往往很少有國有銀行，也可以說是一項便民利民的措施。

隨著我國加入WTO，外資銀行的大量涌入，現(xiàn)有的銀行體系不足以抵抗。而民營銀行有著其自身的優(yōu)點如：市場靈活性、自主性和私營性等特點，即可以自主根據市場情況調整和制定策略，最大限度的不受政府行政干預從而有效地輔助現(xiàn)有的銀行體系一起抵抗外資銀行的競爭。中國改革開放最成功的經驗就是在國有經濟之外有效的大力發(fā)展非公有制經濟，筆者相信將這一經驗運用到金融領域也是同樣適用的，并且可以做到避免出現(xiàn)中國金融業(yè)企業(yè)非國有即外資的尷尬局面，做到對外開放與對內開放并重 。

二、民營銀行設立的困境分析

我國民營銀行的物質基礎是有的，在今天的中國民間資本中不容小視，所以在一些壟斷行業(yè)上，民間資本是有一定的實力和能力與之相競爭。而現(xiàn)代化的市場經濟，也需要更多不同成分的資本的加入。

目前，民營銀行的設立的最大困境是現(xiàn)階段我國并沒有專門的法律對其進行規(guī)范和監(jiān)督。但這并不等于放松對民營銀行的法律規(guī)范和法律監(jiān)督，而是需要我們更加謹慎和嚴格地對其進行法律規(guī)范和法律監(jiān)督。

（一）準入標準的困境

銀行業(yè)因其自身具有高風險性、指標性、效益依賴性、高負債營業(yè)性以及明顯的社會性和公共性的特點，所以為了使其能夠長久的經營，對其實行嚴格的準入政策不僅是對民營銀行負責也是對公眾安全的重要保障。

第一，對民營銀行準入門檻的設定。首先，不應對民營銀行設定的注冊資本過低，而應當比照《商業(yè)銀行法》對商業(yè)銀行的設定，但相對的可以適當降低。這主要是考慮到各個地方經濟水平發(fā)展不均衡。如果對注冊資本設定過低，就會使得一些不具備競爭能力的民營資本進入銀行業(yè)，從而增加對公眾的不安全性。反之如果對注冊資本設定的過高，又會在很大程度上限制市場競爭，從而不能起到建立民營銀行對銀行業(yè)的積極作用。

第二，對民營銀行發(fā)起人經營能力的考察。民營銀行有其自身的私營性和資本的私有性，并且我國民營企業(yè)對聘用職業(yè)經理人或者職業(yè)金融師并不多見，這就要求我們的民營銀行的負責人要有較高的金融知識和經營能力，并對其高層的管理人員也要進行嚴格的準入資格審查，防止一些不具備從業(yè)資格和有劣跡的人員進入，從而增加銀行風險，造成不良后果。

（二）退出機制監(jiān)管的困境

在市場競爭中，優(yōu)勝劣汰一直都是企業(yè)生存的法則。我們不僅要為民營銀行制定其準入的監(jiān)管，更要為其有一個良好的退出機制，從保障其他權利人的利益入手，從而才能更好地穩(wěn)定社會安定。對此我們不光要適用《公司法》中關于公司的破產機制，更要發(fā)揮政府的功能，任何一個機構都沒有比政府具有更高的信任度，政府可以利用其管理優(yōu)勢對其進行重組等，使其穩(wěn)著陸。對于此時的民營銀行制定的退出機制一定要遵循兩個原則，即一是維護社會穩(wěn)定，避免金融機構的市場退出引發(fā)系統(tǒng)性風險；二是最大限度地降低處置成本，也就是說以成本最小化為處置目標。從以上兩個原則出發(fā)，金融機構風險處置就有了兩個途徑：一是市場處置，即關閉、破產或被動并購；二是通過強力組織撮合，即政府參與金融風險化解。

三、民營銀行的立法建議

由于民營銀行主體的特殊性，使其不能完全借用《商業(yè)銀行法》和《公司法》，但是還是可以借鑒其中很多規(guī)定和制度的，所以沒有必要再專門制定一部《民營銀行法》。筆者認為可以在《商業(yè)銀行法》中加入對規(guī)范民營銀行的規(guī)定，對二者有區(qū)別的對待，這樣可以改《商業(yè)銀行法》為《銀行法》，在制定“民營銀行”的規(guī)定時可以參考《巴塞爾協(xié)議》等相關法律法規(guī)。

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長官意志居然能夠如此不顧常識地凌駕于城市發(fā)展規(guī)律之上，不禁令人唏噓。城市規(guī)劃要廣泛聽取專家和社會公眾意見，是我國《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定，應得到遵守。

“因為廣州中新知識城規(guī)劃的挫折，新加坡規(guī)劃之父劉太格說：不要再叫我‘規(guī)劃之父’了，我在廣州遇到了‘規(guī)劃之神’。出事官員大多不尊重科學，不知道常識，在山頂開挖大湖，在山地建百米大道，瘋狂又狂妄?！苯?，廣東一位著名城市規(guī)劃師在微博上炮轟廣州“出事官員”不懂規(guī)劃，引起社會關注（據新華社）。

作為城市規(guī)劃領域的知名教授，他所批評的事情不會空穴來風，但是對于社會大眾來說，一個擁有1000多萬巨量人口的特大城市，在描繪城市未來發(fā)展的藍圖上，居然存在這么大的隨意性，長官意志居然能夠如此不顧常識地凌駕于城市發(fā)展規(guī)律之上，不禁令人唏噓。

每一個城市在長期的發(fā)展演變過程中，都有其客觀的規(guī)律。這個規(guī)律既包括城市里物質的特性、存在與發(fā)展的自然規(guī)律，也包括生活在其中的人的特性及其生存、生活和發(fā)展的規(guī)律，還包括人與城市環(huán)境之間相互作用、彼此影響形成的規(guī)律。一旦違背這些規(guī)律，輕則導致資源浪費，重則可能遭到規(guī)律的報復。

城市的決策者首先要重視、尊重發(fā)展的客觀規(guī)律，他們熟知自己主政的城市情況，也有對城市發(fā)展未來的設想和行動，但對城市發(fā)展的客觀規(guī)律知識未必掌握多少，因此，需要多傾聽專家學者的意見，減少“拍腦袋”的主觀意志。編制城市規(guī)劃的相關機構和從業(yè)人員更應當掌握城市發(fā)展的客觀規(guī)律，在充分研究的基礎上，提出有說服力的、可操作的規(guī)劃方案。

廣泛聽取專家和社會公眾意見，這本身就是讓城市規(guī)劃更具科學性、更可行的內在規(guī)律。同時，這也是我國《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定的內容：“城鄉(xiāng)規(guī)劃報送審批前，組織編制機關應當依法將城鄉(xiāng)規(guī)劃草案予以公告，并采取論證會、聽證會或者其他方式征求專家和公眾的意見。”這不但需要減少專家評審時的“走過場”行為，也要更加廣泛地聽取社會各方意見。

每一位市民都會受到城市規(guī)劃的影響，因此，社會公眾的參與尤為重要。然而，長期以來，由于城市規(guī)劃的相對專業(yè)性，普通的社會公眾很難參與到其中，更不用說提出具有建設性的意見。改變這種狀況，需要政府部門用更通俗和直白的語言與市民溝通，通過廣泛的宣傳讓盡可能多的市民參與到其中來。

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關鍵詞：電信業(yè)；互聯(lián)網接入市場；相關市場；濫用市場支配地位

中圖分類號：D922.296 文獻標志碼：A 文章編號：1001-862X（2012）03－0132－006

一、問題的提出

根據相關資料顯示，2011年4月，發(fā)改委向中國電信、聯(lián)通下達了調查通知，6月通報調查結果，認定兩公司涉嫌存在濫用市場支配地位行為，擬進行處罰。11月9日，發(fā)改委相關負責人披露了反壟斷調查情況，認為已基本查明這兩家公司在互聯(lián)網接入市場上共占有2/3以上的市場份額，肯定具有支配地位，它們利用市場支配地位對競爭對手給出高價，對非競爭對手給出低價，涉嫌存在價格歧視。［1］ 發(fā)改委此次調查主要針對的是兩公司在互聯(lián)網服務提供商（ISP）專線接入市場上是否存在壟斷問題，以及網間結算和互聯(lián)互通問題，經過案審如若事實成立、定性準確，則可能對它們進行反壟斷處罰，處罰大概在1%-10%的罰款范圍內。［2］ 此案在央視新聞播出后引起廣泛的社會反響，電信聯(lián)通在互聯(lián)網寬帶接入市場上是否構成壟斷行為？如若構成壟斷行為，將構成何種壟斷？它們涉嫌的壟斷行為到底該不該罰？目前主要有兩種基本觀點：以普通民眾為代表的一方認為，電信聯(lián)通的行為已構成壟斷，應嚴厲處罰；以電信聯(lián)通為代表的一方認為，它們的行為具有天然壟斷性，反壟斷法對其適用除外，不應給予處罰。發(fā)改委披露的電信聯(lián)通涉嫌壟斷問題，恰是電信業(yè)涉嫌濫用市場支配地位的典型形式。從長遠來看，它不利于電信業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展，終究會損及消費者權益和社會福利。

二、電信業(yè)互聯(lián)網接入市場濫用市場

支配地位行為的分析

判斷電信、聯(lián)通在互聯(lián)網接入市場是否具有市場優(yōu)勢地位，需界定互聯(lián)網接入的相關市場，包括電信產品市場和地理市場的界定；還需從相關市場的界定中確定電信、聯(lián)通的市場勢力與市場競爭條件。若不明確互聯(lián)網接入市場范圍，則難以確定其市場支配地位。

（一）互聯(lián)網接入相關市場的界定

界定互聯(lián)網接入的相關市場、確定相應市場份額是確認電信、聯(lián)通具有市場支配地位的重要前提。相關市場是指經營者在一定時期內就相關產品或服務進行競爭的區(qū)域范圍，其具體包括相關產品或服務市場、相關地域市場和相關時間市場等。相關產品或服務市場，即根據產品或服務的價格、目的及其特性等一系列因素所組成的可相互替代的一組或一類產品或服務市場。相關地域市場指相關經營者供給或消費者購買相關產品或服務的具體地域范圍，且該地域內的外部競爭條件基本相當。所謂相關時間市場，指經營者在相關市場內開展產品或服務競爭所需的時間界限。對互聯(lián)網接入市場的相關市場界定主要圍繞著相關服務市場和相關地域市場這兩個基點展開，盡管對互聯(lián)網接入相關市場的界定是一個事實認定問題而缺乏法律上的規(guī)定，但相關市場界定的技術考量也能體現(xiàn)出一定的政策性和對反壟斷法適用的寬嚴程度。

中國電信作為我國最大的寬帶接入運營商及互聯(lián)網數據中心（IDC）提供商，其對電信業(yè)發(fā)展影響巨大。發(fā)改委主要針對互聯(lián)網服務提供商（ISP）的專線接入市場是否存有壟斷行為進行調查，要界定相關市場，分析其相關產品市場并非易事。據相關介紹，ISP接入市場和有線寬帶接入市場是兩個不同的相關市場，ISP接入市場只占有線寬帶接入市場很小的一部分。［3］ 電信、聯(lián)通在互聯(lián)網接入市場中引發(fā)的壟斷問題，對其相關產品市場的分析、認定還存有較大困難。其相關產品市場到底是互聯(lián)網接入市場，還是寬帶接入市場和網間結算市場，或是其他產品市場呢？界定互聯(lián)網接入相關市場仍離不開標準方法SSNIP測試法，即應考慮一個數額不大的、非暫時性的且非常重要的漲價標準。在電信聯(lián)通互聯(lián)網接入的相關市場認定過程中存有大量技術性、專業(yè)性和政策性難題，因此，其相關產品市場的認定應引入產業(yè)政策、技術標準、經濟學等相關因素的分析?？匆粋€產品性能的提高能否導致其被另外的產品替代，如果答案是肯定的，那么即使產品基于兩個相互排斥的技術也應該被界定成一個相關產品市場，互聯(lián)網相關市場的界定不僅應以品質代替價格的方法進行測試，更應把技術作為相關市場界定的一個重要考慮因素。

（二）互聯(lián)網接入市場支配地位的認定

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【關鍵詞】事實勞動關系 勞動合同關系 勞動關系 權利義務

事實勞動關系概述

事實勞動關系的概念。理論界普遍將事實勞動關系定義為,勞動關系雙方當事人在建立勞動關系時,沒有按照法律的要求簽訂書面勞動合同,但雙方在實際上仍然存在勞動權利義務關系。有學者直接將其明確定義為“通過訂立口頭合同而形成的勞動關系 ”①即僅僅欠缺了“書面合同”這一形式要件的勞動關系;在分類上,卻將事實勞動關系分為因無書面形式的勞動合同而形成的事實勞動關系、勞動合同到期未續(xù)訂形成的事實勞動關系、勞動合同無效的事實勞動關系、因兼職而形成的事實勞動關系中的某幾種,內涵與外延不一致,定義與分類自相矛盾。并且勞動合同無效與其在定義事實勞動關系的產生原因并無關聯(lián),除了無書面形式形成的事實勞動關系和勞動合同到期未續(xù)訂形成的事實勞動關系外,其它兩種都是理論界爭議的范疇。那么事實勞動關系“即無勞動契約或有效之勞動契約,而為勞務之給付”②是勞動關系雙方當事人未訂立書面勞動合同或勞動合同失效產生的權利義務關系。

事實勞動關系的效力。有學者認為,勞動關系的實質和核心是“勞動事實”,只要有勞動者為用人單位從事勞動法上的“勞動活動”這一事實,就應當認定勞動關系成立。③ 我國《勞動合同法》第7條規(guī)定:“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系,建立勞動關系應當辦理用工手續(xù),訂立書面勞動合同?！痹摲l確立以“用工”這一“勞動事實”作為勞動關系成立的標志,一個月內不訂立書面勞動合同是合法形式,真正的事實勞動關系存續(xù)期間在一個月以后一年以前?？梢?勞動合同的制度功能并非在于勞動關系是否成立或生效確立這一項標志。

事實勞動關系的種類及法律規(guī)制

事實勞動關系包括無書面形式的勞動合同關系和全部無效勞動合同關系兩種,在無書面形式的勞動合同關系中,學界對兼職關系和無效勞動合同關系的定性和法律后果爭議較多。無效勞動合同關系屬于事實勞動關系,兼職關系中的無書面勞動合同的情況可以納入無書面形式勞動合同的關系之內,只是在規(guī)制上略有差別。

無書面形式的勞動合同關系。勞動關系建立時未訂立書面形式的勞動合同關系。

《勞動合同法》明確要求,勞動合同應當采用書面形式簽訂,并且要在建立勞動關系的一個月內訂立;用人單位一個月內未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付兩倍工資,超過一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。此種勞動關系的模式可以表示為事實勞動關系――勞動合同關系,本條規(guī)定解決了勞動者和用人單位此方面勞動合同形式的困惑和司法實務的難題,從學理上卻無法解釋。法律將一年之內未簽訂勞動合同分為兩個階段,在一個月前和一月至一年之內都屬于事實勞動關系階段。第三階段用人單位與勞動者仍不簽訂書面勞動合同,法律上的“視為”已簽訂無固定期限勞動合同,即承認了無書面形式勞動合同的法律效力。

勞動合同期滿未續(xù)訂書面勞動合同關系。在《關于全民合同制工人合同期滿后形成事實勞動關系問題的復函》中規(guī)定“勞動合同到期后,該合同所確定的勞動關系也就終止,企業(yè)與職工應及時辦理終止與續(xù)訂合同手續(xù),如果合同期滿又沒有續(xù)訂,形成了事實上的勞動關系”。如果原勞動合同期滿后,用人單位和勞動者以原勞動合同為基礎繼續(xù)權利義務關系,沒有簽訂書面的勞動合同,則類似于未簽訂書面形式勞動合同的情況,法律只需認定將其視為訂立勞動合同,合同期為一年(勞動合同規(guī)定,續(xù)簽至少簽訂一年)。

兼職關系。“兼職關系”即所謂的“雙重勞動關系”。 即“勞動者同時從事兩個以上,時間上并不沖突之工作?！绷碛邢聧徛毠ぴ倬蜆I(yè)未與原單位解除勞動合同而在新單位參加工作形成的勞動關系。④我國《勞動合同法》第三十九條中規(guī)定“勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或經用人單位提出,拒不改正的”用人單位可以解除勞動合同。由此可知,兩個勞動關系均為勞動合同關系。勞動者兼職勞動分為非全日制和全日制兩種?！秳趧雍贤ā返诹艞l規(guī)定非全日制勞動關系可以訂立口頭勞動合同,并且可以訂立一個或者一個以上勞動合同,屬于事實勞動關系的范疇。全日制在簽訂雙份勞動合同的情況下,以雙重勞動者身份在不影響原工作的前提下?lián)窳硪环侨罩七M行兼職,不能獲得雙份勞動者的所有權利。即其所為的全日制工作提供工資、社會保險及福利等權益而該非全日制工作僅支付報酬,若未簽訂勞動合同,則以事實勞動關系對待。

全部無效勞動合同。無效勞動合同是指當事人所訂立的勞動合同不符合法定條件,不能發(fā)生當事人預期的法律后果的勞動合同。無效勞動合同分為全部無效和部分無效。對于全部無效的勞動合同而言,至勞動合同被確認無效時,“勞動者已付出勞動的,用人單位應當向勞動者支付勞動報酬?！笨梢?勞動合同法承認勞動的不可逆性,用人單位無法與勞動者恢復到勞動合同簽訂以前的狀態(tài)。在確認無效之前的勞動關系為事實勞動關系。

事實勞動關系的法律規(guī)制該如何完善

對待“事實勞動關系”,除了補簽勞動合同和過錯方賠償損失以外,我國上無法規(guī)制。保護部分勞動者通過“事實勞動關系”尋求法律救濟,不能因為一個要件否認勞動者的應然權利。完善事實勞動關系的法律框架,可以從以下幾個方面著手:

確立口頭合同和續(xù)簽默認的效力。勞動法試圖通過“書面”勞動合同的簽訂確定勞動合同制度實現(xiàn)廣覆蓋,但這并不代表勞動者權利的完整保護。我國勞動法應鼓勵、引導訂立書面合同,但同時也應將口頭勞動合同納入勞動合同法調整的范圍。勞動者以用人單位成員的身份付出勞動,用人單位不表示反對,勞動合同成立。確立口頭合同的效力可以將未訂立書面合同的事實勞動關系納入勞動合同關系之列,也將兼職關系中的全日制勞動者所為的非全日制工作的工作關系納入了勞動合同關系。而對于期滿未續(xù)訂的勞動合同,法律只需認定原勞動合同期滿后,用人單位和勞動者以原勞動合同為基礎繼續(xù)權利義務關系的,視為訂立勞動合同,合同期為一年。一年以后用人單位不要求訂立書面勞動合同的,視為訂立了無固定期限勞動合同,納入勞動合同關系。

整理無效合同的法律體系。無效勞動合同是由勞動合同當事人一方或者雙方的過錯造成的,如果給對方造成損害的,有過錯的一方應當承擔經濟賠償責任。我國《勞動合同法》規(guī)定“勞動合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效?！边`法而無效部分,可適用集體合同、工作規(guī)則所規(guī)定的勞動條件。對全部無效的情形,法律后果宜規(guī)定為:若為用人單位過錯,勞動者在合同被確認無效時,得請求獲得報酬權利、社會保險和福利的權利等所有勞動合同關系所應有權利,用人單位得賠償勞動者因其過錯造成的損失,并且雙方無法合意簽訂勞動合同的,用人單位應支付經濟補償金。若為勞動者過錯的,勞動者同樣得請求獲得報酬權利、社會保險和福利的權利等所有勞動合同關系所應有權利,由于勞動者過錯給用人單位造成損失的,承擔經濟賠償責任,雙方無法合意簽訂勞動合同的,用人單位不需支付經濟補償金。即事實勞動關系不因形式要件與勞動合同關系在勞動者權益方面有所不同。

完善相關證據。勞動合同關系與事實勞動關系相比,書面證據的證明力更大。這也是勞動法極力規(guī)范書面勞動合同的最主要原因。我國《關于確認勞動關系有關事項的通知》將工資支付憑證、記錄、社會保險費繳納記錄、工作證、服務證、考勤記錄、登記表、報名表及其他勞動者證言等作為“勞動關系”成立之證明。工會也可對勞動者的相關資料登記備案;用人單位的員工登記表等憑證,應保管至員工離職后5年。此外,由于我國簽訂書面勞動合同以后沒有勞動合同的登記申報制度,勞動行政部門對用人單位的用人情況不了解,政府相關機構所掌握的就業(yè)人數基本上以概率性的宏觀統(tǒng)計為準,不利于對勞動合同制度執(zhí)行情況進行監(jiān)督、檢查。用人單位應將其與勞動者簽訂、解除、終止、續(xù)訂勞動合同的情況備案并向勞動保障主管部門登記備案。因此,相關部門在強調書面勞動合同應當簽訂的同時,應彌補未簽訂書面勞動合同但形成事實勞動權利義務關系的證據鏈條,將事實勞動關系納入合法范疇,切實保護勞動者利益。(作者分別為煙臺大學法學院碩士研究生;煙臺大學法學院教授;本文系煙臺大學2009年學生科技創(chuàng)新基金資助項目成果,項目編號:090201)

參考文獻

①黃越欽:《勞動法新論》,中國政法大學出版社,2003年,第87頁。

②劉俊:“《勞動合同法》應當結束對事實勞動關系的現(xiàn)實困惑”,《中國勞動》,2007年第5期。

篇9

關鍵詞：開放式基金 風險 法律 規(guī)制

所謂開放式基金，是相對于封閉式基金而言的。由于投資者可以自由申購或贖回基金單位，這使得開放式基金具有市場選擇性強、透明度高等封閉式基金無可比擬的優(yōu)勢，它對投資者的保護更徹底，對基金管理人的激勵約束更強。正因為如此，開放式基金在國外基金市場上占據了絕對主導地位，并對一國證券市場的規(guī)范化運作發(fā)揮著重大作用(((。

有鑒于此，我國也是力主發(fā)展開放式基金。從2001年9月至今，市場先后推出開放式基金12只，總規(guī)模預計突破400億元，且新的發(fā)行還在源源不斷。應該說，它的問世，將會給我國證券市場帶來一種全新的運作方式和投資理念，有助于培育成熟的投資隊伍。然而，“剃頭挑子一頭熱”，基金公司踴躍，投資者卻談不上熱情。今年發(fā)行完畢的7只開放式基金中，有兩只未達到預定集資額，有三只雖突破了45億元，但大量信息證明其中的種種違規(guī)操作，如銀行攤派、行政干預等等。而且，開放式基金的運作也難以令人樂觀。(((截至2002年9月26日，僅有華夏成長以1.023元的微弱優(yōu)勢維持了“面子”，其余的均在面值以下。有人甚至預言，今年我國極有可能出現(xiàn)第一只被完全贖回的基金。(((

種種跡象表明，在國外成功運作的開放式基金在我國甫一出現(xiàn)就面臨著很大的風險，如何控制和化解這些風險，是在我國基金業(yè)和證券市場快速發(fā)展面前急需解決的一個課題。本文試從法律的角度，通過借鑒發(fā)達國家的成功經驗來探討控制我國開放式基金風險的法律制度構建。

一 我國開放式基金面臨的風險

我國開放式基金面臨著諸多的風險，如政策法規(guī)風險、行政干預風險等系統(tǒng)性風險，流動性風險、管理風險等非系統(tǒng)性風險。這里擇其要者來。

篇10

[關鍵詞] 倫理缺失虛假廣告法律規(guī)制

廣告是當今社會經濟生活的普遍現(xiàn)象，人們每天都面臨著各類廣告的“狂轟濫炸”，廣告己不僅是企業(yè)的一種促銷手段，而且深深地刻上倫理道德等文化烙印。廣告在為我們鑄就一條通暢的信息高速公路的同時，也導致許多社會問題的產生，一個突出的表現(xiàn)便是廣告的倫理缺失。面對形形破壞社會信用的缺失倫理道德的廣告，許多學者已從經濟學、社會學等角度對其做出評判，然而從法治社會的需求出發(fā)，我們不能忽視從法律的視角對廣告的倫理缺失進行評判，進而對這一社會現(xiàn)象進行有效的規(guī)制。

一、廣告領域倫理缺失的主要表現(xiàn)

1.虛假廣告泛濫成災

我國現(xiàn)行法律并沒有明確界定虛假廣告的法律概念及其一般構成要件，依據廣告法、消費者權益保護法、藥品管理法、食品衛(wèi)生法等法律關于虛假廣告的規(guī)定，我們可以認為：虛假廣告是指對商品或服務的主要內容作不真實的或引人誤解的表示，導致或足以導致消費者作出錯誤判斷從而對其產生高期望值的廣告。我國的虛假廣告形形，數目驚人，像一個黑色幽靈，在生活中無孔不入，損害了消費者的身心健康，侵害了合法經營者的正當權益，破壞了公平誠信的倫理規(guī)范，給正常的社會秩序造成了嚴重沖擊。當前最讓人痛恨卻最為肆掠的虛假廣告非虛假醫(yī)療廣告莫屬，全國各地工商部門查處的虛假廣告案中，醫(yī)藥行業(yè)競占據7成～8成。虛假醫(yī)療廣告看似上天賜予的餡餅，實為人造可怕的陷阱，如中華靈芝寶、新興醫(yī)院等事件說明虛假醫(yī)療廣告純屬玩弄公眾情感，視他人生命健康為兒戲。虛假醫(yī)療廣告已經成為社會一大公害，2005年～2007年“兩會”上共有數百件提案、議案涉及醫(yī)療廣告，代表、委員們都強烈呼吁有關部門對虛假醫(yī)療廣告予以重拳整治。

2.歪曲和誤導價值觀

廣告在宣傳商品或服務的同時,還承載著傳播文化觀念的功能,對人們的價值觀起著潛移默化的作用。一些違背民族傳統(tǒng)美德和過分強調、攀比物質享受的廣告將在一定程度上誤導人們（尤其是未成年人）的價值觀，有的廣告提倡“享受”、“奢靡”的生活方式，將物質欲望的升格標榜為“境界、品質、層次”的提升，誘導消費者盲目崇拜商品。央視近期正在播出的一則汽車廣告，以爭奪停車位來體現(xiàn)汽車性能的優(yōu)越，并宣揚這是“汽車價值的典范”……這些誤導價值觀念的廣告可能導致人們精神的空虛甚至靈魂的異化，在更深的層次上對個人和社會產生更為嚴重的危害。多倫多一研究機構的一份報告指出：“廣告中大量描述的所謂‘理想生活形態(tài)’會導致消費者對現(xiàn)實生活的不滿，夢想像一把上膛的槍，它可能美化生活，也可能毀棄人生于一種遙不可及的莽撞追求”。

3.違背社會公德和商業(yè)道德

我國社會發(fā)展正處于一個轉型時期，公共的道德規(guī)范還沒有完善和剛性化，一些道德理念還在社會的表層游走，沒有植根于民眾的內心，為追求私利，廣告違背商業(yè)道德的現(xiàn)象屢見不鮮。有的經營者為追求短期利益或不正當利益，故意不正當比較廣告捏造與散布虛假事實詆毀競爭對手的商品、服務或企業(yè)信譽，或者惡意利用客觀事實，渲染競爭者偶然或意外的缺陷來貶低其商品或者服務，或將自己商品或服務的優(yōu)勢與競爭對手的劣勢比較來誤導消費者……這些行為從法律上來說定性為不正當競爭行為，從倫理的角度審視則是違背商業(yè)道德的行為。更有甚者，有的廣告作為追求經濟效益的手段，竟然粗暴地踐踏社會公德。一塊豎立在南昌市疊山路口、面積達240平方米的巨型廣告牌，左半部分圖案是一位美女作激情吶喊狀，寫有“我要高巢”幾個醒目大字，右半部分表明廣告的真實含義：我要ХХ寫字樓。許多市民反映：不知道廣告經營者是否還考慮城市形象和社會公德，工商主管部門怎么會同意這樣的廣告設立在南昌市的繁華路段。在成都，“麥當勞”在某電視臺播出消費者向商家下跪求折扣的廣告，引起了社會的強烈質疑和反感。如果說上述兩則廣告尚有一絲嘩眾取寵的“創(chuàng)意”的話，時下某些新聞媒體上的“征婚交友”廣告則不知該如何評述，有的廣告用語模糊、曖昧，有的甚至發(fā)展到毫不掩飾征求“”、尋找情人、甚至聯(lián)系的真實面目。這些嚴重違背社會公德的廣告，不僅未成年人可能深受其害，即便對成年人也是百害而無一利。

二、廣告缺失倫理的法律原因

健全的法律制度可以促使廣告活動遵循法律法規(guī)和倫理道德規(guī)范，是規(guī)范市場經濟主體行為必不可少的工具。我國當前的廣告法律制度不完善，是催生廣告?zhèn)惱砣笔КF(xiàn)象的重要原因。

1.廣告法律制度存在明顯的法律空白

廣告立法空白的存在，使廣告從業(yè)人員有機可趁，他們可以披著合法的外衣，為追逐利益而公然踐踏倫理道德。比如：廣告法側重商業(yè)廣告的管理，缺乏對公益廣告、政府公告等非商業(yè)廣告的規(guī)范，對這些廣告中存在的倫理缺失問題，現(xiàn)行的法律制度便無能為力。此外，如今明星擔任代言人的虛假廣告頻頻曝光,受害者提訟幾乎都以敗訴告終，原因在于沒有相應的法律依據追究明星的責任,只能無奈地給以道德上的譴責。

2.廣告法的部分規(guī)定欠缺執(zhí)法操作性

使廣告經營者的某些行為處于合法但有悖倫理的‘灰色’區(qū)域，這些行為或法律難以覆蓋，或其法律性質很難判斷，使工商執(zhí)法部門無所適從，從而難以有效控制廣告的倫理缺失。如：廣告法雖然一再強調廣告的真實性，卻從未明確界定虛假廣告的法律含義，國家工商總局《關于認定處理虛假廣告問題的答復》對于虛假廣告的認定，強調的是廣告內容與事實是否相符，而未強調廣告內容是否會誤導消費者，也就是說，如果廣告斷章取義，省略部分重要信息，但其他信息是真實的，則該廣告雖然誤導消費者，但在法律上是合法的，這顯然有違我們的立法初衷，也與世界各國關于虛假廣告的法律規(guī)定相背，不利于消費者權益的保護。再如：廣告法中規(guī)定廣告內容“必須符合社會主義精神文明”，然而“文明”并非一個嚴謹的法律術語，其含義過于抽象，導致事實上不能對“不文明”的廣告進行嚴格的認定。此外，廣告法明確規(guī)定：廣告中不得使用最高級、最佳等用語，一些廣告經營者便打球，利用“天下無雙”、“無可比擬”、“絕對可靠”等廣告語表達“最佳”的含義，因為沒有使用“最”字，廣告法只能聽之任之。

3.法律對廣告的倫理缺失處罰力度不夠

廣告法規(guī)定的處罰主要是以廣告費用作為計算標準，處罰最高金額是廣告費用的五倍，而在實踐中廣告費用很難計算。考慮到違法可能付出的代價與可能獲得的收益之間的巨大差異，廣告主、廣告經營者往往明知廣告違法，卻難以抗拒利益的誘惑而以身試法。

4.對廣告經營的法律監(jiān)督乏力

主要表現(xiàn)在:(1)行政監(jiān)督不力。我國廣告的行政監(jiān)督機構（以工商行政管理部門為主）對廣告的監(jiān)督往往只注重對廣告經營的審批等程序和形式上的審查，忽視了對廣告的實質內容（包括廣告的倫理性）審查，加之沒有建立便捷有效的廣告受眾者投訴渠道，使得廣告的行政監(jiān)督不力。(2)消費者權益保護機構監(jiān)督乏力。消協(xié)的性質是“半官半民”，沒有獨立的行政權，在解決不同類型的消費者投訴方面又缺乏靈活性，這大大削弱了消協(xié)的監(jiān)督作用。(3)新聞媒體監(jiān)督不力。新聞媒體的輿論監(jiān)督由于其威懾力大，作用突出，被政治家譽為“第四權力”。我國缺乏比較完整的新聞法律法規(guī)體系，對新聞媒體的監(jiān)督權力和義務尚未予以界定，加之新聞媒體自身又承擔著廣告者的角色，與廣告主和廣告經營者之間存在一定的利益關系，使新聞媒體的輿論監(jiān)督未能發(fā)揮其應有的作用。

三、廣告缺失倫理的法律規(guī)制

在廣告缺失倫理倍受關注的同時,探討廣告的倫理建設也就成為合乎邏輯的結果。有學者認為目前我國的廣告?zhèn)惱斫ㄔO應從文化、價值的視角進行深層次思考而不能訴求于規(guī)范層面,并將規(guī)范層面的訴求看作是“淺薄之舉”，但筆者認為這種觀點有失偏頗。從文化的層面思考廣告?zhèn)惱淼闹亟?，固然是治本之舉，然而觀念的改造是潛移默化的長遠過程，就現(xiàn)實性而言，當有更“急功近利”之舉作為應對之策，而且廣告?zhèn)惱淼慕ㄔO應是一個多角度、多層面的系統(tǒng)工程，不能僅依靠價值觀上的空洞說教。從廣告的經濟屬性角度思考，法律的規(guī)制是首當其沖的，因為市場經濟的本質便是法治經濟，而且法律制度的設計本身是植根于文化之中、以價值觀為導向的。在對廣告的倫理缺失進行法律規(guī)制的視域里，筆者將考察的重點放在以下幾個方面：

1.擴大法律的調整范圍，彌補法律漏洞

法律對社會關系的調整無力，最重要的原因在于缺乏立法的預見性而導致法律空白，面對眾多的法律空白，法律自然顯得軟弱可欺。當前彌補法律漏洞主要急需解決兩方面問題：

(1)擴大《廣告法》的調整對象。現(xiàn)行《廣告法》調整的廣告僅指商業(yè)廣告，廣告的主體局限于廣告主、廣告經營者、廣告者，不能完全覆蓋廣告業(yè)的全部內涵，也不能滿足廣告管理的具體需要。建議《廣告法》的調整范圍應當涵蓋商業(yè)廣告、公益廣告等所有的廣告類別，鑒于虛假醫(yī)療廣告危害的嚴重性，應當參照法國的做法，禁止醫(yī)療行業(yè)商業(yè)廣告；在廣告形式上，除了傳統(tǒng)的傳媒廣告外，還應包括利用網絡等現(xiàn)代科學技術的廣告。(2)完善廣告法律主體制度。在對廣告活動主體的管理方面，除了廣告主、廣告經營者和廣告者外，建議將廣告中介服務機構，廣告推薦單位、廣告審查出證機關以及廣告代言人等納入法律調整的范圍。尤其是對于明星代言廣告，可以借鑒英國、法國、日本等國家的做法，明星需對代言的產品的真實性承擔責任，違背法定義務的將承擔相應的法律責任，比如受害人因明星代言的虛假廣告遭受損害時，可以要求明星承擔連帶責任。

2.改進立法技術，增強法律的操作性

(1)確立廣告法的基本原則。把真實、誠信、維護社會公共利益、公序良俗等確立為廣告法的基本原則。將倫理道德規(guī)范上升為法律規(guī)范，貫穿于廣告立法和司法之中。一可倡導先進的理念，二是在個案中，當缺乏明確具體的法律規(guī)定時，可以根據基本原則斷案，從技術上保證裁判不違背法治的精神，彌補立法者預見能力的局限性。

(2)明確界定虛假廣告的法律含義。建議借鑒美國關于虛假廣告的界定，如果“廣告的表述由于未能透露有關信息而給理智的消費者造成錯誤印象的，這種錯誤印象關系到所宣傳的產品和服務的實質性特點的”，不管它是否造成消費者受騙的事實，只需要認證其“有能力”欺騙即為虛假廣告。具體而言包括以下情形：第一，信息不完整。指廣告沒有將表達其整體意思 所必要的信息都告知受眾。第二，虛假陳述。即廣告內容不真實，缺乏科學、客觀依據。第三，引人誤解的比喻。指廣告美化商品或服務應當適度，比喻不能過分夸大失實，引起受眾的誤解。第四，引人上當的促銷。指廣告通過虛構促銷事實，吸引消費者前來購買商品或接受服務。第五，玩弄文字游戲。指廣告利用文義的不確切性或者多重性，作出令一般受眾難以認識到的不實宣傳。比如，某商品房廣告描述其商品房所在地 “依山傍水”，而實際上這里的 “山”是指人工假山，“水”是指人工噴泉。第六，在視覺上進行誤導。指廣告通過與實際商品或者服務不一致的樣品或其他事物作替代宣傳，從視覺感受上使受眾產生誤解。比如，在柜臺里使用優(yōu)質高檔商品作標價宣傳，而實際銷售的卻是另外的普通商品

3.增加懲罰力度，完善責任追究體系

法律責任是確保法律得以遵守的必要手段，但我國廣告法律制度確立的責任追究體系并不十分科學，手段過于單一，而且缺乏嚴密的層次性。雖然刑法規(guī)定有虛假廣告罪，但刑事制裁畢竟過于嚴厲，而且構成本罪卻未受到刑事制裁的并不少見。在民事和行政責任方面，目前，《廣告法》規(guī)定的處罰措施通常是以廣告費用為標準計算的，處罰最高金額是廣告費用的五倍。這在實踐中存在三個問題：一是很多廣告的廣告費用很難計算，對哪些費用屬于廣告費用不能準確定性；二是違法受到處罰的可能性與違法產生的獲利機會在概率上的差別較大；三是違法可能付出的代價與可能獲得的收益在數額上的反差巨大。使得廣告主、廣告經營者、廣告代言人明知廣告虛假違法，卻以身試法。因此。筆者建議:應在加大對違法行為人的處罰力度的基礎上，配備與違法行為的性質和危害程度相當的責任追究體系，達到促使廣告違法行為人痛定思痛的目的。在民事責任方面，可以借鑒《消費者權益保障法》關于雙倍賠償的規(guī)定，受害人因廣告違法行為遭受損害的，可以要求違法者雙倍賠償;在行政責任方面，應當增加處罰措施，當廣告費用低或難以計算時，執(zhí)法者可以采用非法經營額為計算標準加大出發(fā)力度，如參照《商標法實施條例》有關處罰的規(guī)定:“對侵犯注冊商標專用權的行為，罰款數額為非法經營額的3倍以下;非法經營額無法計算的，罰款數額為10萬元以下”;另外，應當增加停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照、拘留等行政處罰手段的使用。

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