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篇1

一、有價(jià)證券契約中多元型要約條款的差異化闡述

闡釋有價(jià)證券發(fā)行要約涉及到有價(jià)證券要約的定性和要約與目標(biāo)公眾的關(guān)聯(lián)度的問題。首先,我們對(duì)有價(jià)證券發(fā)行要約的法律屬性給予界定。通過有價(jià)證券發(fā)行,要約涉及的意向性條款被傳遞給合同第三人。此種契約概括為公司資本型契約(即公司資本募集型合同、資本型證券)或者是借貸型債權(quán)契約(債權(quán)型證券)。①針對(duì)特定或非特定第三人發(fā)出的要約的相關(guān)法律特征的鑒定通常伴隨主體合同的認(rèn)證。有價(jià)證券的發(fā)行同時(shí)也可被視為向“隨機(jī)性認(rèn)購人”發(fā)出的訂立契約的要約,表明發(fā)行人愿意在一定條件得到滿足的情況下與投資人訂立有價(jià)證券契約。[1]同時(shí),在有價(jià)證券發(fā)行合同中也會(huì)涉及對(duì)認(rèn)購人的保護(hù),即在特定條件實(shí)現(xiàn),有價(jià)證券認(rèn)購人通過訂立合同認(rèn)購相關(guān)證券產(chǎn)品成為發(fā)行公司的股東?！耙s———承諾”和“發(fā)行———認(rèn)購”的“二元對(duì)稱軸線”成為有價(jià)證券發(fā)行的目標(biāo)模式而伴隨有價(jià)證券發(fā)行流通全過程。從證券發(fā)行人利益的角度而言,有價(jià)證券要約旨在使未來“有價(jià)證券認(rèn)購契約”成為發(fā)行公司“公司契約鏈”的重要組成部分;從證券認(rèn)購人利益的角度而言,有價(jià)證券要約為其日后成為有價(jià)證券財(cái)產(chǎn)所有人提供了契機(jī)。上述雙重利益銜接為有價(jià)證券要約運(yùn)作之機(jī)理。從客觀事實(shí)層面而言,有價(jià)證券要約的特征在于為債權(quán)相對(duì)性關(guān)系之外第三人提供了成為發(fā)行公司股東或公司債權(quán)人的制度平臺(tái)。

1.傳統(tǒng)私法之金融單方民事行為。[2]6按照傳統(tǒng)法國民法理論,無論何種形式的要約都被視為單方民事行為。在有價(jià)證券發(fā)行法律關(guān)系中,發(fā)行完成以貨幣資金給付義務(wù)的履行為標(biāo)志(即現(xiàn)金出資或借貸資金交割)。①依據(jù)民事行為理論,有價(jià)證券要約界定為在受要約人做出承諾之時(shí),要約人旨在履行訂立契約的義務(wù)。②誠然,有價(jià)證券的發(fā)行回應(yīng)了上述民法關(guān)于單方民事行為的闡釋。公司發(fā)行有價(jià)證券的意愿經(jīng)過公司的決策機(jī)制并由公司權(quán)力機(jī)構(gòu)做出。公司發(fā)行有價(jià)證券實(shí)施商事行為的法律效果最終通過有價(jià)證券發(fā)行予以呈現(xiàn)。就事實(shí)而言,發(fā)行有價(jià)證券的單方民事行為可以通過發(fā)行程式來呼應(yīng)。有價(jià)證券的發(fā)行源于公司自身訴求,公司旨在推動(dòng)其股東認(rèn)購或推動(dòng)市場(chǎng)上特定第三人成為其股東。[3]285發(fā)行方案的形成一方面來源于發(fā)行前的“詢價(jià)協(xié)商機(jī)制”;另一方面,由無相互關(guān)聯(lián)義務(wù)之市場(chǎng)潛在投資人策劃形成。通過有價(jià)證券要約的外部拓展化,發(fā)行公司在要約有效期內(nèi)對(duì)承諾人之承諾負(fù)有訂立契約之義務(wù)。發(fā)行公司的單方行為效果通過特定發(fā)行程式而固定化,并且此種效果由成文法強(qiáng)制力予以保障。

要約單方民事行為之關(guān)聯(lián)性。從有價(jià)證券發(fā)行程式而言,單方民事行為本身不應(yīng)視為產(chǎn)生共有債之原因。由于對(duì)交易秩序的保護(hù),發(fā)行有價(jià)證券之“要約”被金融立法者強(qiáng)制性規(guī)范,同時(shí)對(duì)有價(jià)證券要約之受眾進(jìn)行嚴(yán)格限制。對(duì)要約此種私法行為的“格式主義”要求不僅僅在保護(hù)交易第三人和潛在“認(rèn)購人”,更重要的是對(duì)市場(chǎng)金融信息的精細(xì)組織并在金融法制框架內(nèi)為有價(jià)證券要約的外部拓展化設(shè)定行為模式。上述雙重強(qiáng)制性下的“格式主義”以法定信息技術(shù)模式化和條款化來實(shí)現(xiàn)。這種格式主義下的要約行為最集中表現(xiàn)在公開募集發(fā)行設(shè)立的股份公司之有價(jià)證券制度。在私募發(fā)行設(shè)立公司和已設(shè)立公司私募增資擴(kuò)股之有價(jià)證券的程式中,其要約是否屬于單方民事行為在法國學(xué)界存在置疑。筆者認(rèn)為上述私募發(fā)行有價(jià)證券不屬于單方民事行為。單方民事行為只針對(duì)公募發(fā)行之有價(jià)證券。具體而言,在私募發(fā)行中,由發(fā)起人針對(duì)特定對(duì)象通過協(xié)商確定有價(jià)證券契約條款。前置性談判成為要約內(nèi)容確定重要機(jī)制。相反,在公募發(fā)行過程中發(fā)行人或合格金融經(jīng)紀(jì)人無法尋求事前磋商機(jī)制,要約完全出于設(shè)計(jì)人職業(yè)經(jīng)驗(yàn)而為的單方民事行為。要約之失效。要約之撤回為最常見之要約失效的情勢(shì)。在要約人發(fā)出要約并承諾承擔(dān)義務(wù)的期間屆滿,要約視為撤回自動(dòng)失效。如果要約人為明示要約有效期限,由法官確定合理期限作為要約有效期限。要約失效也可由于其他受要約人做出承諾而引起。針對(duì)公募發(fā)行和私募發(fā)行的不同,要約人可以在私募發(fā)行金融契約中設(shè)計(jì)“默示撤回條款”,只要受要約人未明示是否接收要約,可自動(dòng)視為要約人自動(dòng)撤回要約。此條款不適用于公募發(fā)行。另外,要約人在受要約人作出承諾之前死亡或者成為限制權(quán)利能力人則要約可自動(dòng)失效。如果在要約法律關(guān)系中被人是法人,人死亡或喪失行為能力不影響要約的效力。如果要約針對(duì)特定受要約人做出,受要約人做出反要約導(dǎo)致原要約失效。

2.要約內(nèi)容之確定性和精確化。針對(duì)金融有價(jià)證券契約而言,要約區(qū)別于“金融條款協(xié)商階段”主要在于其具有確定性的特征。要約在要約格式文本中明確系列特定條件,并允諾在特定承諾人滿足最優(yōu)條件即與其簽訂金融動(dòng)產(chǎn)契約。確定性還體現(xiàn)在要約的目標(biāo)和模式只能通過“要約進(jìn)化”來實(shí)現(xiàn),而要約進(jìn)化通常通過當(dāng)事人以“要約———反要約”的協(xié)商形式修改原有平衡。在金融法律關(guān)系中,要約內(nèi)容之精確化是金融工程學(xué)的應(yīng)有之義。要約精確化要求要約中應(yīng)具體包含未來訂立契約條款的各項(xiàng)基本要素。當(dāng)要約內(nèi)容與承諾內(nèi)容契合時(shí),要約可以即刻轉(zhuǎn)換為金融契約。從受要約人而言,受要約人能夠明晰地接收到做出判斷的準(zhǔn)確信息。要約內(nèi)容之精確化還與相關(guān)有價(jià)證券涉及公司形式密切相關(guān)。譬如,有價(jià)證券認(rèn)購人在公司中的法律地位或債券認(rèn)購及轉(zhuǎn)換成股權(quán)的條件就是由公司章程或準(zhǔn)章程的法律文件確定,因此要約要明確向受要約人提供投資信息。要約的基本要素應(yīng)包括未來有價(jià)證券公司的法律身份、發(fā)行有價(jià)證券的特征(價(jià)格、收益型權(quán)利、非收益型權(quán)利)、認(rèn)購人限制性條款等等。上面所列要素為普通公司法規(guī)定的一般性契約性條款。法國公司法實(shí)踐當(dāng)中,有價(jià)證券發(fā)行通常適用1966年7月24日頒布的第66-537法案關(guān)于商事公司法的相關(guān)規(guī)定。①當(dāng)有價(jià)證券金融產(chǎn)品公示信息含糊不清要約內(nèi)容不能滿足精確化的要求時(shí),要約應(yīng)被視為要約邀請(qǐng)。[4]譬如,公司設(shè)立之私募發(fā)行有價(jià)證券難以清晰鑒別“要約邀請(qǐng)———要約”,大陸法系實(shí)踐中法學(xué)家通常將此種類型的有價(jià)證券契約視為“沉淀性協(xié)議鏈”。而不在“協(xié)議鏈”上精確“要約”。在界定要約精確化時(shí),學(xué)者提出了“最低清晰化”(minimumclarte)作為衡量標(biāo)準(zhǔn)。即在契約條款化的過程中,缺少要素中的任何一項(xiàng)均使合同法律約束力無法體現(xiàn)。在有價(jià)證券契約中,要約的基本條款通常比較概括故需要參考相應(yīng)法律文本。譬如,在公募發(fā)行的有價(jià)證券中,法律列舉性的規(guī)定相關(guān)發(fā)行監(jiān)管部門的評(píng)價(jià)作為重要的參考和保證。

二、金融集合型要約(offrecollectif)和受要約人之確定

1.概述。按照傳統(tǒng)大陸法系理論,有價(jià)證券發(fā)行契約依然要適用債法一般性原理。通常學(xué)者以發(fā)行對(duì)象的不同分為特定對(duì)象之金融要約和非特定對(duì)象之金融要約。筆者此處詳細(xì)分析非特定對(duì)象之要約即金融集合型要約(offrecollectif)的相關(guān)屬性。金融集合型要約指要約人針對(duì)身份不確定之受眾做出訂立金融契約的意思表示,并承諾在一定期限內(nèi)不撤銷要約。在金融規(guī)制市場(chǎng)中,受要約人確定前,要約人通過加重自身責(zé)任承諾,不隨意撤銷要約以利于保證金融秩序穩(wěn)定。金融法制對(duì)要約撤回自由的限制有利于保證投資者利益,同時(shí)也避免了金融市場(chǎng)的道德風(fēng)險(xiǎn)。金融集合契約通過向非特定受眾發(fā)出要約以尋找合同“潛在相對(duì)方”。就機(jī)理而言集合型要約本身是一種“金融信息”要約,旨在固化要約條款中已經(jīng)確定的“類型化特定對(duì)象”。從傳統(tǒng)公司契約學(xué)說分析,由集合要約形成的公司依然符合公司“人合性”標(biāo)準(zhǔn)的要求。

2.集合要約之關(guān)聯(lián)性效果———金融信息安全。從傳統(tǒng)債權(quán)理論而言,單方民事行為旨在創(chuàng)設(shè)債務(wù)負(fù)擔(dān)之意思表示并承擔(dān)由此產(chǎn)生的責(zé)任。立法按照“格式主義”理路為集合型要約這種單方民事行為設(shè)定模板是為了滿足其無法作為法律淵源之技術(shù)難題。通過嚴(yán)格的格式契約條款的設(shè)計(jì)為不確定第三人提供有價(jià)證券相關(guān)的“標(biāo)準(zhǔn)信息”。受要約人通過金融信息的接收為承諾的考量提供基礎(chǔ)保障。因此,論證要約提供之金融信息合理性成為公司法和金融法共同關(guān)注的問題。從保證合同雙方當(dāng)事人“合意”的統(tǒng)一性看,金融信息具有雙重目標(biāo):一是具有發(fā)行人相對(duì)應(yīng)之當(dāng)事人利益;二是避免由于“合意”瑕疵導(dǎo)致金融交易無效引起的金融動(dòng)蕩的產(chǎn)生。從立法學(xué)考量,金融立法者傾向于通過信息規(guī)制來保障金融一級(jí)市場(chǎng)的有效運(yùn)行。然而,對(duì)公募發(fā)行有價(jià)證券和私募發(fā)行有價(jià)證券(封閉型公司)在金融信息披露上采取不同的適用規(guī)則規(guī)制。就有價(jià)證券要約之對(duì)象而言,公開要約旨在與受要約人訂立“招募合同”(contratd’adhe-sion)。在有價(jià)證券發(fā)行預(yù)定的框架內(nèi),發(fā)行人要約向受要約人提供完整充分之金融信息。就私募發(fā)行而言,受要約人如果是股東可以在要約前獲得法定內(nèi)部公司信息;如果受要約人為非發(fā)行公司股東,其可在有價(jià)證券契約程式終結(jié)前要求公司持續(xù)披露與發(fā)行證券有關(guān)的信息。相反,在公募發(fā)行中,訂立“招募合同”的意向被傳遞給“潛在的締約方”(eventuelscontractants)?！皾撛诘木喖s方”通常沒有對(duì)要約主要內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商的余地。上述金融信息披露對(duì)合同外第三人是豁免的。在法國金融市場(chǎng)監(jiān)管局成立之前(AMF),法國證券運(yùn)行監(jiān)管委員會(huì)(COB)在1988年第4號(hào)指令第3條第1款中明確規(guī)定:“金融信息披露應(yīng)詳細(xì)告知投資人發(fā)行人資產(chǎn)、發(fā)行人融資現(xiàn)狀、發(fā)行人財(cái)務(wù)和贏利情況、以及發(fā)行有價(jià)證券的相關(guān)附屬權(quán)利?！鄙鲜鰲l款規(guī)定在于公開要約操作之本質(zhì)和金融信息規(guī)范之目的。法國金融市場(chǎng)監(jiān)管局(AMF)在信息披露的義務(wù)規(guī)范中又重新強(qiáng)調(diào):“向公眾披露之金融信息應(yīng)本著準(zhǔn)確、精細(xì)、誠信之原則?！北容^有價(jià)證券發(fā)行要約和流通要約,它們有著共同的法律本質(zhì),旨在與“潛在認(rèn)購人”或“締約相對(duì)人”達(dá)成一致意思表示。締約人之間的共同意思之內(nèi)容遵循他們共同確定的嚴(yán)格信息披露標(biāo)準(zhǔn)。有價(jià)證券發(fā)行契約和流通契約運(yùn)作機(jī)制被立法者整合為“公開吸收公眾儲(chǔ)蓄”。此種整合從觀念上有價(jià)證券納入金融法、證券法、公司法、公眾投資儲(chǔ)蓄保護(hù)法等等多元法律調(diào)整的框架。筆者更愿意將有價(jià)證券發(fā)行和流通納入公眾投資儲(chǔ)蓄保護(hù)法的范疇,這樣更利于嚴(yán)格保證締約信息的安全和締約當(dāng)事人合意的誠信。

三、法國有價(jià)證券要約“二元主義”程式

依據(jù)對(duì)要約受眾金融信息監(jiān)管的不同要求,要約程式可以分為公開募集操作和私募發(fā)行兩種不同類型的發(fā)行要約。法國商法典第L.225-2條關(guān)于公司設(shè)立、第225-142條關(guān)于增資擴(kuò)股、及第L228-43條關(guān)于通過吸收儲(chǔ)蓄發(fā)行公司債都強(qiáng)制性的規(guī)定了公司信息披露的重點(diǎn):發(fā)行人相關(guān)的信息披露、發(fā)行有價(jià)證券產(chǎn)品的信息披露和有價(jià)證券附屬權(quán)利的信息披露。按照傳統(tǒng)民法理論,確保要約合意的真實(shí)和精確便成為民法視角關(guān)注的內(nèi)容。

1.私募發(fā)行。在商業(yè)實(shí)踐當(dāng)中,歐洲私募發(fā)行的數(shù)量少于公開募集。盡管如此,早期金融監(jiān)管還是對(duì)私募發(fā)行中的程式進(jìn)行了規(guī)范?？紤]到私募發(fā)行公司“封閉性”的特征,上述強(qiáng)制性規(guī)定被全部取消。私法學(xué)者也逐漸認(rèn)識(shí)到在私募發(fā)行契約關(guān)系外對(duì)雙方當(dāng)事人在負(fù)載其他任何行政性枷鎖。由于私募發(fā)行的自治性,沒有必要以保護(hù)交易安全和交易秩序的名義對(duì)信息披露和行政程序提出嚴(yán)苛的要求。同時(shí),私募發(fā)行也不涉及“招募契約”債權(quán)屬性的問題。當(dāng)然,以增資擴(kuò)股為目的私募發(fā)行,原股東享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。法國法規(guī)定發(fā)行人以在認(rèn)購程序啟動(dòng)前至少6個(gè)工作日以信件的形式函告原股東。該函件內(nèi)容應(yīng)包括公司簡(jiǎn)易身份認(rèn)證和相關(guān)有價(jià)證券產(chǎn)品的信息。根據(jù)法國1982年金融產(chǎn)品融資法(laloidefinance1982)①第D156條第1款規(guī)定,原股東可以根據(jù)上述披露信息決定是否行使優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。同時(shí),金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)豁免發(fā)行人在全國性法律文書公示媒體(BALO)上公開募集融資的信息。在金融實(shí)踐當(dāng)中,某些發(fā)行人為了避免公開設(shè)立公司繁瑣的披露程序采取先私募設(shè)立然后在增加注冊(cè)資本金的操作模式。[5]49金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)出于規(guī)避商事公司金融風(fēng)險(xiǎn)的考慮規(guī)定:公司設(shè)立后實(shí)施增資行為,其注冊(cè)資本金不能少于一定數(shù)額且要在公司設(shè)立后兩年內(nèi)才可實(shí)施。私募發(fā)行的優(yōu)點(diǎn)在于其規(guī)避了公開發(fā)行嚴(yán)苛要求的發(fā)行前置信息披露,因此它比較適合較大規(guī)模的公司采取的融資方式。

2.公募發(fā)行。公募發(fā)行有價(jià)證券的規(guī)制主要集中于證券型有價(jià)證券和債權(quán)型有價(jià)證券的差異要求不同的信息披露。然而傳統(tǒng)金融市場(chǎng)實(shí)踐中,由于金融規(guī)則對(duì)發(fā)行人的無差異化規(guī)制使得各種金融產(chǎn)品的管制手段和效果大相徑庭。例外,大陸法系在信息披露方面的金融監(jiān)管沒有嚴(yán)格區(qū)別金融產(chǎn)品發(fā)行和金融產(chǎn)品上市流通的不同采取差異化的信息披露標(biāo)準(zhǔn)。下面筆者將根據(jù)債券型或證券型的公募發(fā)行金融產(chǎn)品對(duì)信息披露的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行類別化闡釋。股份資本型有價(jià)證券公募發(fā)行。從商業(yè)實(shí)踐的角度來講,證券型有價(jià)證券公募發(fā)行可以分為設(shè)立公司為目的的證券型有價(jià)證券公募發(fā)行和以增資擴(kuò)股為目的的證券型有價(jià)證券公募發(fā)行。

———設(shè)立公司為目的之證券型有價(jià)證券公募發(fā)行。法國證券監(jiān)管委員會(huì)(COB)對(duì)此種公募發(fā)行中發(fā)行要約作出了嚴(yán)格要求:發(fā)行人前置性的信息披露義務(wù)。法國商法典第L.225-2條規(guī)定了兩項(xiàng)強(qiáng)制性措施以保證潛在認(rèn)購人做出的承諾符合金融消費(fèi)產(chǎn)品的“質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”。同時(shí)該條第三項(xiàng)規(guī)定此強(qiáng)制性措施如未予遵守,任何達(dá)成之認(rèn)購均視為無效。(1)公司設(shè)立章程應(yīng)提交到公司營(yíng)業(yè)場(chǎng)所所在地之商事法院商事管理事務(wù)書記員;(2)公司有價(jià)證券發(fā)行概括手冊(cè)(notice)應(yīng)通過商事法院向全國性法律文書公示媒體(BALO)上公開公開募集融資的信息,并且在BALO載體上的公示披露優(yōu)先于其他傳媒載體之披露。公司有價(jià)證券發(fā)行概括手冊(cè)(notice)披露之內(nèi)容應(yīng)詳細(xì)并能體現(xiàn)未投資公眾人決策“信息擔(dān)?！绷x務(wù)。披露之內(nèi)容通常包括設(shè)立公司的法律身份各項(xiàng)要素:公司名稱、公司類型、公司地址、公司設(shè)立目的、公司章程草案提交日期和地點(diǎn)。同時(shí),內(nèi)容應(yīng)包括公司募集資本總額和發(fā)行有價(jià)證券產(chǎn)品的不同法律屬性。從公司股東權(quán)利保護(hù)之角度,披露內(nèi)容應(yīng)精確告知潛在證券持有人所擁有的公司財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。如果認(rèn)股人擁有之證券含有參與公司民主管理的“政治性”權(quán)利,在披露中也應(yīng)列明該有價(jià)證券的類別和名稱。最后,在上述公司有價(jià)證券發(fā)行概括手冊(cè)(notice)中應(yīng)向潛在“承諾人”告知實(shí)現(xiàn)有價(jià)證券認(rèn)購的具體行政性程序和資金結(jié)算方式。譬如,披露內(nèi)容應(yīng)指定特定金融機(jī)構(gòu)或信貸機(jī)構(gòu)作為有價(jià)證券認(rèn)購人在認(rèn)購后公司成立前的認(rèn)購資金的保管人。同時(shí),法國金融法案和商事法院判例還為保證整個(gè)有價(jià)證券發(fā)行過程中信息披露的完整性做出了補(bǔ)充規(guī)定:發(fā)行人為拓展?jié)撛谕顿Y人范圍通過其他媒體制作的多種法律文件(招股說明書和金融通報(bào)circulaire);或在平面媒體和網(wǎng)絡(luò)媒體上的金融廣告和信息均視為對(duì)公司有價(jià)證券發(fā)行概括手冊(cè)(notice)披露內(nèi)容的補(bǔ)充。

———以增資擴(kuò)股為目的的證券型有價(jià)證券公募發(fā)行。針對(duì)此種募集金融產(chǎn)品,法國商法典和金融與貨幣法典也規(guī)定了強(qiáng)制性信息披露義務(wù)。[6]538商法典第L.225-142條、第L156條和1967年實(shí)施細(xì)則中詳細(xì)規(guī)定了增資擴(kuò)股中原股東的知情權(quán)。同時(shí)類似設(shè)立公司為目的的證券型有價(jià)證券公募發(fā)行,①金融與貨幣法典也要求發(fā)行人將公司有價(jià)證券發(fā)行概括手冊(cè)(notice)在全國性法律文書公示媒體(BALO)上公布公開募集融資的信息。②披露內(nèi)容應(yīng)包括公司法律身份、發(fā)行總額、認(rèn)購起始日期、發(fā)行傭金、原記名股東有價(jià)證券之價(jià)值、分配額度設(shè)計(jì)規(guī)則等。最后,披露內(nèi)容應(yīng)指定特定金融機(jī)構(gòu)或信貸機(jī)構(gòu)作為有價(jià)證券認(rèn)購程序結(jié)束前認(rèn)購資金的保管人,以及實(shí)物認(rèn)購中資產(chǎn)評(píng)估機(jī)制。除上述金融信息披露規(guī)則外,金融貨幣法典D.159條確定一項(xiàng)補(bǔ)充性原則———“信息披露提煉規(guī)則”:要求發(fā)行人至少將金融產(chǎn)品之信息以符合金融產(chǎn)品消費(fèi)的質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)向與其無業(yè)務(wù)關(guān)系的潛在“消費(fèi)者”傳遞,并保證該信息傳遞具備對(duì)在全國性法律文書公示媒體上公布公開募集融資的信息補(bǔ)充效應(yīng)。在披露的公司有價(jià)證券發(fā)行概括手冊(cè)(no-tice)中對(duì)上述強(qiáng)制性信息披露主要是基于以下幾點(diǎn)考慮[7]856:(1)披露之信息目的在于通過公司類別化股東及其不同權(quán)利屬性,使有價(jià)證券投資這種金融行為給有利于保護(hù)一般投資人利益。(2)通過信息披露可以達(dá)到周知有價(jià)證券持有人各項(xiàng)“公司政治性權(quán)利”之目的,從而在公司層面實(shí)現(xiàn)商業(yè)民主訴求。(3)信息披露符合商業(yè)流通自由的基本商業(yè)價(jià)值。對(duì)類別化的有價(jià)證券在發(fā)行公司利潤(rùn)分配、公積金、公司結(jié)算時(shí)剩余財(cái)產(chǎn)分配的“角色”進(jìn)行多元化的契約設(shè)計(jì)可以保證商業(yè)產(chǎn)品自由流通之屬性。

篇2

關(guān)鍵字:證券市場(chǎng),證券,網(wǎng)絡(luò)法,網(wǎng)絡(luò)化

一、證券市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)化程度的現(xiàn)狀及發(fā)展

20世紀(jì)90年代初期,隨著現(xiàn)代信息技術(shù)革命的迅速發(fā)展,互聯(lián)網(wǎng)的日益普及和電腦的大量應(yīng)用,使得證券的電子化交易方式具有高效、經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢(shì)已日益為世界各國主要證券市場(chǎng)接納并認(rèn)同,成為當(dāng)今世界證券市場(chǎng)發(fā)展的潮流。如“NASDAQ已經(jīng)將自己的網(wǎng)絡(luò)與Internet連接在一起;芝加哥期貨交易所也關(guān)閉了其交易大廳,全部采用網(wǎng)絡(luò)交易方式;巴黎MATIF期貨交易所在引入網(wǎng)絡(luò)交易方式的八個(gè)星期以后,關(guān)閉了交易廳;倫敦期貨交易所不幸受到德國電子交易所重創(chuàng),失去了最大的一個(gè)客戶,不得不改變以往不接受聯(lián)機(jī)定單的規(guī)定。聯(lián)機(jī)證券交易服務(wù)的蓬勃發(fā)展是促使交易所本身建立虛擬交易大廳的原動(dòng)力。目前,已經(jīng)有74家互聯(lián)網(wǎng)證券交易商能夠提供全方位證券服務(wù),他們不僅需要提供聯(lián)機(jī)下單服務(wù),而且需要進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)聯(lián)機(jī)市場(chǎng)交易。未來大部分公司都能在互聯(lián)網(wǎng)上面向全世界發(fā)行它們的股票,進(jìn)行全天候的交易。電子化證券交易方式對(duì)投資者來說,簡(jiǎn)化了投資過程,因此降低了投資成本;對(duì)公司來說,能夠在最大的范圍內(nèi)聚集到盡可能多的資金?！?1)同樣,我國證券交易所的運(yùn)作也已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了高度的無形化和電腦化,建立了安全、高效的電腦運(yùn)行架構(gòu)。投資者除了在證券商柜臺(tái)直接下單買賣證券外,也可以在家里或其他地方通過電話機(jī)上的按鍵或通過互聯(lián)網(wǎng)下單買賣,其委托由證券公司柜臺(tái)終端通過通訊網(wǎng)絡(luò)傳送到交易所電腦撮合主機(jī),撮合成交后實(shí)時(shí)回報(bào),投資者可以立即查詢交易結(jié)果,整個(gè)交易過程幾秒鐘就可完成,其高效、快捷、方便的程度處于世界領(lǐng)先地位。

2003年上半年我國發(fā)生“非典型肺炎”疫情期間,電話委托、網(wǎng)上交易以及其他遠(yuǎn)程交易方式等整個(gè)非現(xiàn)場(chǎng)交易占比在大幅度攀升。隨著4月28日中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于做好證券、期貨營(yíng)業(yè)場(chǎng)所非典型肺炎預(yù)防工作的通知》的下發(fā),使得以網(wǎng)上交易為主的非現(xiàn)場(chǎng)交易成了證券市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的焦點(diǎn)。根據(jù)上報(bào)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)顯示,2004年4月份,證券公司網(wǎng)上委托交易量約為2077.06億元,占滬、深證券交易所2月份股票(A、B股)、基金總交易量10536.82億元(雙邊計(jì)算)的19.71%,比2003年4月上升了5.33%.通過對(duì)上報(bào)報(bào)表中客戶數(shù)的統(tǒng)計(jì),網(wǎng)上委托的客戶開戶數(shù)達(dá)533.42萬戶,占滬、深交易所開戶總數(shù)一半3561.74萬戶的14.98%,比2004年3月增加了約1.87萬戶。(2)

由此可見,證券交易電子化最明顯的標(biāo)志-網(wǎng)上交易的迅速發(fā)展已經(jīng)成為中國證券市場(chǎng)上的特征,這是符合世界證券市場(chǎng)發(fā)展趨勢(shì)的。網(wǎng)上證券交易作為一種全新的交易方式能夠在極短的時(shí)間內(nèi)迅速地發(fā)展,并大有替代傳統(tǒng)證券交易方式的勢(shì)頭,一方面是由于近年來國際互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展以及與證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的有機(jī)結(jié)合,另一方面是和網(wǎng)上證券交易相對(duì)于傳統(tǒng)的交易方式具有眾多優(yōu)勢(shì)。如成本低廉,突破地域限制,信息廣泛、快捷等等。但在實(shí)際上,證券市場(chǎng)的網(wǎng)絡(luò)化的基礎(chǔ)-網(wǎng)絡(luò)化證券究為何物這一基本問題并未完全明確,其能否適用證券法,還是應(yīng)該適用所謂的網(wǎng)絡(luò)法規(guī)?本文將以網(wǎng)絡(luò)化的證券作為切入點(diǎn),對(duì)其性質(zhì)及基本特征進(jìn)行分析,以求能對(duì)某些可能出現(xiàn)的法律問題提供解決的對(duì)策。

二、網(wǎng)絡(luò)化證券的性質(zhì)及基本特征

證券是隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與現(xiàn)代化大生產(chǎn)的發(fā)展而產(chǎn)生的一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象,是現(xiàn)代社會(huì)不可回避的產(chǎn)物。其作為學(xué)術(shù)上的概念卻因?yàn)楦鱾€(gè)學(xué)科的研究角度不同而存在著較大差異,即使在法學(xué)學(xué)科內(nèi)部,也因?yàn)榻?jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展而發(fā)生了一些變化。

在傳統(tǒng)法學(xué)上,證券是指表彰一定權(quán)利的文書,即記載并且代表一定權(quán)利的書面憑證。這種權(quán)利存在于證券之上,在通常情況下,權(quán)利與證券結(jié)合在一起,權(quán)利不能離開證券而存在。在日常生活中,我們能看到多種證券形式,如車船機(jī)票、各種入場(chǎng)券、郵票、存折、支票、股票、債券等等,這些證券本身就代表一定的權(quán)利,而不僅僅是證明權(quán)利的存在。證券的存在(有無)與權(quán)利的存在(有無)有密切聯(lián)系。這是證券與證書的最大區(qū)別,后者的作用僅僅是證明某種法律事實(shí)或法律行為曾經(jīng)發(fā)生過。(3)根據(jù)證券與其所表示的權(quán)利之間的聯(lián)系是否密切,可以將其分為金券、資格證券和有價(jià)證券三大類。(4)

在各種證券中,有價(jià)證券應(yīng)用最廣。通常所稱的證券即指有價(jià)證券。但它與證券法律制度中的證券外延仍不同,其只是證券法中證券概念的理論基礎(chǔ)。有價(jià)證券依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)有多種分類,但其最主要的分類方法是按有價(jià)證券體現(xiàn)的內(nèi)容,將其分為貨幣證券和資本證券兩種,資本證券,又稱投資證券,則是指基于籌資目的發(fā)行的,表彰投資人某種權(quán)益的可轉(zhuǎn)讓證券。其是有價(jià)證券的主要形式,一般認(rèn)為狹義的有價(jià)證券僅指資本證券。其主要表現(xiàn)是股票、債券等。此外,有學(xué)者認(rèn)為,在此種分類下還有一種貨物證券,或稱商品證券,即代表一定商品的有價(jià)證券。其主要表現(xiàn)為提單、倉單等。隨著商品經(jīng)濟(jì)與信用經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展,有價(jià)證券體系內(nèi)部為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的需要,發(fā)生了職能分化。一部分證券,如票據(jù)、倉單、提單等貨幣證券或商品證券,擔(dān)負(fù)起支付功能和商品流通功能。而另一部分證券,如股票、債券等資本證券,分化出來,擔(dān)負(fù)起籌資功能。對(duì)于前者,傳統(tǒng)的民商法均有所規(guī)定,特別是票據(jù)制度已形成獨(dú)立的法律系統(tǒng)。而后者也有某種獨(dú)立的法律制度來規(guī)范,這便是現(xiàn)代各國存在的證券法或證券交易法。就這樣,傳統(tǒng)的證券概念受到了極大沖擊,其已經(jīng)被實(shí)際上的資本證券概念所取代,即一種基于籌資目的發(fā)行的,表彰投資人某種權(quán)益的可轉(zhuǎn)讓憑證。這也是在各國證券市場(chǎng)領(lǐng)域?qū)嶋H上存在的證券概念。盡管各國證券法調(diào)整的證券種類差異很大,但其均為具有流通性的直接投資工具卻是不爭(zhēng)的事實(shí)。本文所強(qiáng)調(diào)的傳統(tǒng)證券即是指這種資本證券。

傳統(tǒng)的證券在存在形式上總是一種有形的實(shí)物憑證形式,一般為紙質(zhì)憑證。其基本特征就在于一是表明財(cái)產(chǎn)權(quán),證券上載明持有人的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容;二是證券票面所示的權(quán)利與證券不可分離;三是證券為權(quán)利運(yùn)行的載體,權(quán)利的形式和轉(zhuǎn)移以出示和交付證券為條件。(5)隨著電子信息技術(shù)的發(fā)展,有形的實(shí)物證券逐漸向無形化轉(zhuǎn)變?！白C明股權(quán)關(guān)系的股票和債權(quán)關(guān)系的債券等證券不再是實(shí)物憑證,而成了電子符號(hào)或數(shù)據(jù)存在于數(shù)據(jù)庫中。這種沒有實(shí)物憑證的股權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系被儲(chǔ)存在電腦中,以電子符號(hào)或數(shù)據(jù)的形式證明發(fā)行人和持有人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,這樣的證券被稱為電子證券?！?6)而所謂的網(wǎng)絡(luò)化證

券是指?jìng)鹘y(tǒng)證券在證券市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)化背景下由于這種電子化、無紙化證券進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)交易,而被賦予一定特征時(shí)所 形成的一種證券存在形式。

(一)網(wǎng)絡(luò)化證券的法律特征

網(wǎng)絡(luò)化證券不同于傳統(tǒng)證券的法律特征應(yīng)該主要包括以下幾個(gè)方面:

1、存在形式的虛擬化

可以說,網(wǎng)絡(luò)化的證券與傳統(tǒng)證券最大的區(qū)別就在于其存在形式的虛擬化。即證券存在形式不再是以紙質(zhì)為媒介。而是以一種電子符號(hào)或數(shù)據(jù)形式存在于相應(yīng)的電腦或數(shù)據(jù)庫中,實(shí)際上,目前我國的證券市場(chǎng)上所流通的社會(huì)公眾股全是無紙化的網(wǎng)絡(luò)化證券,即投資者并不是持有證券的實(shí)物存在形式,其能夠看到的只是股票帳戶上的數(shù)字而已。投資者對(duì)這種網(wǎng)絡(luò)化證券所進(jìn)行的轉(zhuǎn)移等權(quán)利行為,也是通過電腦和互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行所謂的數(shù)據(jù)交換(EDI),而不會(huì)再出現(xiàn)將股票等證券由一方手中交付給另一方的手中這樣直接明確的轉(zhuǎn)移行為。

在現(xiàn)代化的信息時(shí)代,網(wǎng)絡(luò)化證券的存在形式只是一種虛擬的電子符號(hào),其既不是文字,其載體也不能為人們所直接感知,(7)它完全屬于一種虛擬化的存在,然而這種虛擬化的存在不會(huì)影響其固有的證券性質(zhì),即體現(xiàn)并表明相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這是因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)化證券的存在形式完全可以發(fā)生紙質(zhì)書面證券形式的作用。幾百年來,隨著證券市場(chǎng)和股份制度的發(fā)展,股票、債券等資本證券已經(jīng)逐漸完備與成熟,其固有的權(quán)利、義務(wù)也在相應(yīng)的法律法規(guī)中加以明確,傳統(tǒng)證券的紙質(zhì)形式僅僅是一種表征,這樣一種形式性的表征并不會(huì)改變內(nèi)容,既然內(nèi)容是固定的,那么相對(duì)于紙質(zhì)形式所具有的記載、交流等功能,網(wǎng)絡(luò)化證券的虛擬化存在形式也同樣具備?！懊抗P以電子符號(hào)紀(jì)錄的相同性質(zhì)的證券,其名稱、種類、票面金額及代表的股份數(shù)、發(fā)行者的詳細(xì)情況、證券持有人的名稱住址等資料都記錄到相關(guān)機(jī)構(gòu)的電腦中,并且留有備份,其解釋不可能因人而異或被人有意歪曲,也不存在欺詐、偽證或偽造以及因事實(shí)變遷或距離遙遠(yuǎn)而改變?！?8)事實(shí)上,當(dāng)證券從物理形式轉(zhuǎn)移到虛擬形式后,一個(gè)重要的問題就是電子化存儲(chǔ)系統(tǒng)的安全性問題。僅從技術(shù)上而言,不存在絕對(duì)安全的系統(tǒng),其不安全因素來自于兩個(gè)方面,一方面是信息網(wǎng)絡(luò)本身,另一方面來自與外部攻擊或破壞。但同樣的,傳統(tǒng)證券的紙制形式也可能出現(xiàn)篡改、復(fù)制、丟失等情況,所以防范可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)是網(wǎng)絡(luò)化證券與傳統(tǒng)證券所共同面對(duì)的問題,只不過解決的途徑和方式不同而已。

2、流通方式的虛擬化

我們已經(jīng)在上文中分析到,網(wǎng)絡(luò)化證券的虛擬化存在形式導(dǎo)致物理狀態(tài)下的轉(zhuǎn)移交付為虛擬化的電子清算和交割方式所代替。在我國,證券交易的清算和交割統(tǒng)一的中央證券存管機(jī)構(gòu)完成,(9)作為從事證券存管、結(jié)算業(yè)務(wù)專門機(jī)構(gòu),其為實(shí)現(xiàn)證券的無紙化,減少實(shí)物流轉(zhuǎn),使大量證券交易以簿記方式集中進(jìn)行交收,從而提高交收效率,降低交收風(fēng)險(xiǎn)提供了可能。而在實(shí)際操作過程中,證券投資者在參與證券交易所內(nèi)的交易時(shí),都開設(shè)了證券和資金賬戶,故交割交收時(shí)實(shí)為賬戶劃撥。證券公司應(yīng)向委托人交付交割交收清算清單,記載成交日期、成交證券名稱、數(shù)量、成交價(jià)格和金額、稅收、傭金等事項(xiàng)作為委托合同履行完畢的憑證。而“我國證券市場(chǎng)從一開始就采用計(jì)算機(jī)處理從投資人委托申報(bào)、交易系統(tǒng)主機(jī)撮合到成交回報(bào)全過程,其中沒有中斷和人工干預(yù)。1998年上證登記公司的參與人遠(yuǎn)程操作平臺(tái)(ParticipantsRemoteOperationPlatform-PROP)投入使用后,實(shí)現(xiàn)結(jié)算數(shù)據(jù)后臺(tái)處理再回到經(jīng)紀(jì)人并通過經(jīng)紀(jì)人提供給投資人的電子數(shù)據(jù)交換,至此,上海證券市場(chǎng)做到從投資人交易委托申報(bào)到證券與資金交付交收全過程STP.這在全球CSD中可以認(rèn)為處于領(lǐng)先位置?！?10)

這種流通方式的虛擬化還表現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)化證券交易中不受地域限制的現(xiàn)象。不僅因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)化證券在互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)中可以打破地域界限,交易可以跨時(shí)空進(jìn)行,隨著WAP(無線應(yīng)用協(xié)議)為互聯(lián)網(wǎng)和無線設(shè)備之間建立了全球統(tǒng)一的開放標(biāo)準(zhǔn),使其成為未來無線信息技術(shù)發(fā)展的主流。WAP技術(shù)可以使股票交易更方便,通過WAP可實(shí)現(xiàn)多種終端的服務(wù)共享和信息交流,包容目前廣泛使用的和新興的終端類型,如手機(jī)、呼機(jī)、PDA等設(shè)備。用戶通過手機(jī)對(duì)券商收發(fā)各種格式的數(shù)據(jù)報(bào)告來完成委托、撤單、轉(zhuǎn)帳等全部交易手續(xù)。由此可見,未來幾年基于互聯(lián)網(wǎng)的移動(dòng)證券交易市場(chǎng)將有巨大的發(fā)展空間。證券交易正在進(jìn)入移動(dòng)交易時(shí)代。

(二)網(wǎng)絡(luò)化證券的性質(zhì)

正如上文所提到的那樣,我們可以認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)化的證券并沒有改變傳統(tǒng)證券的實(shí)質(zhì),其仍然是作為一種資本或債權(quán)的憑證。然而網(wǎng)絡(luò)化證券的確具有一些獨(dú)有的特征,這是否就意味著網(wǎng)絡(luò)化證券與傳統(tǒng)證券在性質(zhì)上并非同一。這將直接影響到網(wǎng)絡(luò)化證券在適用相關(guān)法律上存在較大問題。因?yàn)槲覈蹲C券法》并未對(duì)所謂的網(wǎng)絡(luò)化證券或電子化證券加以規(guī)定,《證券法》是否就不能適用于網(wǎng)絡(luò)化證券呢?公司法中有少部分內(nèi)容對(duì)其有所涉及,其中的132條規(guī)定,“股票采用紙面形式或者國務(wù)院證券管理部門規(guī)定的其他形式。股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng):(一)公司名稱;(二)公司登記成立的日期;(三)股票種類、票面金額及代表的股份數(shù);(四)股票的編號(hào)。”股票由董事長(zhǎng)簽名,公司蓋章。發(fā)起人的股票,應(yīng)當(dāng)標(biāo)明發(fā)起人股票字樣。第133條規(guī)定:“公司向發(fā)起人、國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)、法人發(fā)行的股票,應(yīng)當(dāng)為記名股票,并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、機(jī)構(gòu)或者法人的名稱,不得另立戶名或者以代表人姓名記名。對(duì)社會(huì)公眾發(fā)行的股票,可以為記名股票,也可以為無記名股票?！钡?67條規(guī)定:“公司發(fā)行公司債券,必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項(xiàng),并由董事長(zhǎng)簽名,公司蓋章?！睆倪@些規(guī)定中可以得知,法律并沒有對(duì)網(wǎng)絡(luò)化證券的形式進(jìn)行禁止性的規(guī)定。在現(xiàn)實(shí)生活中,除了實(shí)物證券之外,還存在一種簿記證券,即由證券發(fā)行人按照法律和行政法規(guī)的統(tǒng)一格式制作的,記載證券權(quán)利的書面名冊(cè)。“簿記證券不是一種實(shí)物形態(tài)的證券,而是通過記賬的方式將證券持有人持有的證券種類和數(shù)額予以表現(xiàn)的一種符號(hào)。”(11)目前,我國已經(jīng)發(fā)行了簿記券式股票和記帳式國債。這種證券將權(quán)利持有狀況記載于統(tǒng)一的書面名冊(cè)上,可以減少相應(yīng)的證券印制成本,保管與清點(diǎn)更加容易,安全性更高,不易遺失或被盜,可以說是一種更為高級(jí)的證券形式,其具有證券無紙化的特征。從這個(gè)角度上講,網(wǎng)絡(luò)化證券的這種無紙化和電子化特征也應(yīng)該不影響其法律性質(zhì)。

三、結(jié)論

篇3

【關(guān)鍵詞】公款；特定公物；犯罪對(duì)象

一、對(duì)”公款”的界定

有學(xué)者解釋說，公款即公共貨幣資金。如果說所謂“公共”就是指?jìng)鹘y(tǒng)的“公有”之意，即指國家或集體所有，并且僅限于現(xiàn)行刑法典第384條第1款之挪用行為，這種解釋自然沒有疑義。而這樣一來，由公私資本混合而成的私人財(cái)產(chǎn)，不論公有成分占多大比例，都不能等同為國有財(cái)產(chǎn)或勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)?？墒?，現(xiàn)行刑法典第2'/2條第2款又規(guī)定，被委派到非國有單位從事公務(wù)的國家工作人員，利用職務(wù)上的便利挪用本單位的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人的，同樣以挪用公款罪論處，至于行為人所挪用的單位資金的性質(zhì)，刑法典并未附加任何限制?？梢娏⒎ㄕ咴诖岁P(guān)注的并不是上述單位財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，而只是行為人的身份。立法上如此規(guī)定是緣于一種考慮：既然身為國家工作人員，自然負(fù)有維護(hù)職務(wù)廉潔性的更高義務(wù)，因而無論其挪用的本單位資金性質(zhì)如何，均應(yīng)對(duì)較其他工作人員更為嚴(yán)格的要求?；诖?，筆者認(rèn)為，上述國家工作人員實(shí)施現(xiàn)行刑法典第272條規(guī)定的挪用資金行為，只要達(dá)到了挪用公款罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，均應(yīng)以挪用公款罪論處，至于該單位的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)是否屬于公共財(cái)產(chǎn)，于本罪的成立不產(chǎn)生影響。處理挪用公款案件，必須弄清行為人所動(dòng)用的款項(xiàng)是否確實(shí)屬于公款，即歸單位所有的金錢，其中包括歸國有單位所有的資金和行為人被國有單位委派到非國有單位所有資金。從資金的形態(tài)看，不僅包括正在單位入帳從而處于單位控制之下的資金，也包括應(yīng)當(dāng)收歸單位所有但卻尚未入帳的資金。例如，執(zhí)法人員依法收取的罰沒款項(xiàng)卻不上交，截留挪用，即為挪用公款。

二、特定公物能否成為本罪的犯罪對(duì)象

根據(jù)刑法第384條和有關(guān)解釋的規(guī)定，挪用公款罪的犯罪對(duì)象是公款。根據(jù)刑法第273條的規(guī)定，挪用特定款物罪的犯罪對(duì)象也只包括特定的公物。那么挪用非特定公物的行為，應(yīng)當(dāng)如何處理？挪用公物是指行為人利用職務(wù)上的便利，不經(jīng)合法手續(xù)，擅自將公共物品暫時(shí)挪作個(gè)人使用。對(duì)這種行為應(yīng)如何定性？理論界與實(shí)務(wù)界對(duì)此均有不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)罪刑法定的基本原則，挪用非特定公物的行為就不能以挪用公款罪來處罰。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公款與公物都屬于公共財(cái)產(chǎn)，公款可以變?yōu)楣铮镆部梢哉蹆r(jià)還原為公款，二者沒有本質(zhì)的區(qū)別。挪用公款罪的對(duì)象還應(yīng)包括公物。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，如果行為人在實(shí)施行為時(shí)追求的是“公物”的使用價(jià)值，那么其挪用公物的行為不構(gòu)成挪用公款罪；反之，如果行為人追求的是“公物”的價(jià)值，即將公物變賣后進(jìn)一步挪用該項(xiàng)“變賣款”則構(gòu)成挪用公款罪。

筆者認(rèn)為，上述三種觀點(diǎn)均有值得商榷之處。2000年3月6日最高人民檢察院第九屆檢察委員會(huì)第五十七次會(huì)議通過的（最高人民檢察院關(guān)于國家工作人員挪用非特定公物能否定罪的請(qǐng)示的批復(fù)）指出：“經(jīng)研究認(rèn)為，刑法第384條規(guī)定的挪用公款罪中未包括挪用非特定公物歸個(gè)人使用的行為，對(duì)該行為不以挪用公款罪論處。如構(gòu)成其他犯罪的，依照刑法的相關(guān)規(guī)定定罪處罰。”這一司法解釋是對(duì)上述第一種觀點(diǎn)的支持。筆者認(rèn)為該觀點(diǎn)僅僅因?yàn)榕灿霉锏男袨闆]有被刑法明確規(guī)定，便忽視了該行為的本質(zhì)屬性，認(rèn)為不構(gòu)成犯罪，這屬于對(duì)罪行法定的、機(jī)械的、形式的生硬理解，無疑給犯罪分子一個(gè)法定的免責(zé)事由。第二種觀點(diǎn)亦有不妥。首先，公物雖是用公款購買的，但是公款一旦轉(zhuǎn)換成公物，二者的性質(zhì)和作用就發(fā)生了變化。比如，公款用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，可以增值，而許多公物卻都是處于逐漸消耗和折舊過程中。挪用公款與挪用公物在數(shù)額相同的條件下，其實(shí)際危害程度是不完全相同的，把公物折價(jià)成挪用同等數(shù)額的公款相提并論，難以實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的要求。

第三種觀點(diǎn)，分情況區(qū)別對(duì)待，有其合理的一面，但是其以行為人追求的是公物的“使用價(jià)值”還是“價(jià)值”作為挪用公物是否構(gòu)成挪用公款罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，不能將所有挪用公物應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪的行為，全部客觀地包括到挪用公款罪中去，所以也不符合我國司法實(shí)踐的需要。筆者認(rèn)為，挪用公款罪的立法精神在于：挪用公款的行為具有隱蔽性和欺騙性，而且公款作為一般等價(jià)物，直接進(jìn)入流通領(lǐng)域在很大程度上存在不能歸還的危險(xiǎn)，極容易給國家造成重大的經(jīng)濟(jì)損失。所以挪用公款的行為是否構(gòu)成挪用公款罪，關(guān)鍵要看挪用的公物是否存在不能歸還的危險(xiǎn)，而不是僅僅看其是否利用公物的“價(jià)值”（或者“使用價(jià)值”）。如果挪用的公物有不能歸還的危險(xiǎn)，即使挪用的只是公物的使用價(jià)值，也構(gòu)成挪用公款罪；反之，挪用的公物不存在不能歸還的危險(xiǎn)，則僅僅屬于挪用公物的違法違紀(jì)行為，不應(yīng)以犯罪論處，如果構(gòu)成其他犯罪的，依照刑法的相關(guān)規(guī)定定罪處罰。鑒于以上的分析，筆者認(rèn)為，從罪刑法定原則和罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的精神實(shí)質(zhì)出發(fā)，立法機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)挪用公物的現(xiàn)象，在挪用公款罪中一并作出明確的規(guī)定。具體的模式構(gòu)想如下：在挪用公款中增加一項(xiàng)規(guī)定，挪用公物存在不能歸還的危險(xiǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照挪用公款罪的規(guī)定論處。這樣規(guī)定，既可以防止最高司法機(jī)關(guān)為擺脫司法實(shí)踐中處理挪用公物案件無法可依而進(jìn)行越權(quán)解釋；又可以嚴(yán)密法網(wǎng)，為司法機(jī)關(guān)處理這些案件提供法律依據(jù)，使我國刑事法律關(guān)于挪用公款罪的規(guī)定更趨合理、科學(xué)。

三、有價(jià)證券、優(yōu)惠票證能否成為本罪的犯罪對(duì)象

有價(jià)證券“直接代表一定數(shù)額的貨幣，是貨幣財(cái)產(chǎn)的書面表現(xiàn)形式”。有價(jià)證券本身不是貨幣，但它是貨幣資金的一種表現(xiàn)形式，在一定范圍和條件下，程度不同地發(fā)揮著貨幣的職能作用。近年來，伴隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，國家允許某些有價(jià)證券在市場(chǎng)流通，如股票市場(chǎng)；也允許一些證券的買賣，如國家制定的國庫券買賣市場(chǎng)；一些有價(jià)證券本身就是支付手段，如支票。所以，在一定條件下，有價(jià)證券可以視為公款。根據(jù)最高人民檢察院1997年10月13日（關(guān)于挪用國庫券如何定性問題的批復(fù)）的規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公有或本單位的國庫券的行為以挪用公款論。所以說，挪用同樣性質(zhì)的股票、支票、債券等有價(jià)證券都應(yīng)該視為挪用公款。有人認(rèn)為，優(yōu)惠票證只是供應(yīng)緊俏商品的一種憑證，本身不具有價(jià)值，不應(yīng)視為公款。也有人認(rèn)為，有的優(yōu)惠票證在市場(chǎng)上可以折價(jià)人民幣，有的憑票供應(yīng)的商品比市場(chǎng)價(jià)低的多，價(jià)值也不菲，因而認(rèn)為這類優(yōu)惠票證具有一定的價(jià)值，應(yīng)視為公款。筆者認(rèn)為，貨幣資金的主要形式是貨幣，即鑄幣和紙幣，貨幣的主要屬性是具有價(jià)值尺度，即其本身并無價(jià)值，而是一種價(jià)值代表形式，是流通和支付的手段。優(yōu)惠票證同樣在某種程度上可以表示價(jià)值，具有價(jià)值尺度和支付、流通等貨幣功能，因而應(yīng)將其視為貨幣。

四、國有企事業(yè)單位“小金庫”中的財(cái)物能否成為本罪的犯罪對(duì)象

在實(shí)踐中，單位非法設(shè)立“小金庫”的現(xiàn)象可謂相當(dāng)普遍。在這一過程中，也常伴隨有經(jīng)營(yíng)“小金庫”的有關(guān)國家工作人員大肆挪用“小金庫”庫款的現(xiàn)象，對(duì)這種行為能否以挪用公款罪論處呢？筆者認(rèn)為可以，理由如下：（1）單位非法截留的“小金庫”庫款依法應(yīng)當(dāng)上繳國家，因此其在性質(zhì)上屬于公款。（2）挪用這部分款項(xiàng)的行為雖談不上對(duì)擅設(shè)“小金庫”的單位的公款的占有權(quán)、所有權(quán)和收益權(quán)的侵犯，但最終侵害了國家對(duì)這部分款項(xiàng)的占有權(quán)、所有權(quán)和收益權(quán)。（3）以挪用公款罪規(guī)制這類行為，并不意味著默認(rèn)私設(shè)“小金庫’的行為之合法性，而是出于維護(hù)國家對(duì)這部分款項(xiàng)的所有權(quán)的需要。（4）對(duì)這種行為放任不管，不利于保護(hù)國家對(duì)上述款項(xiàng)的所有權(quán)不利于貫徹反腐倡廉的政策精神，有放縱犯罪之虞。

參 考 文 獻(xiàn)

篇4

1、企業(yè)會(huì)計(jì)的對(duì)象是資金運(yùn)動(dòng)，企業(yè)財(cái)務(wù)管理的對(duì)象也是資金運(yùn)動(dòng)。但兩者本質(zhì)上還是有區(qū)別的。曾經(jīng)有一一種學(xué)術(shù)觀點(diǎn)，認(rèn)為財(cái)務(wù)管理是對(duì)資金運(yùn)動(dòng)質(zhì)的管理，而會(huì)計(jì)則是對(duì)資金運(yùn)動(dòng)量的確認(rèn)、記錄、計(jì)量和報(bào)告，我認(rèn)為是有深刻道理的。財(cái)務(wù)管理側(cè)重于資金運(yùn)動(dòng)的過去經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的總結(jié)，對(duì)資金運(yùn)動(dòng)未來的預(yù)測(cè)、計(jì)劃、預(yù)算以及現(xiàn)在按照什么要求、規(guī)則去運(yùn)動(dòng)。會(huì)計(jì)則側(cè)重于資金運(yùn)動(dòng)的軌跡的描述、運(yùn)動(dòng)結(jié)果量的記錄與報(bào)告，為財(cái)務(wù)管理提供重要的過去已完成的資金運(yùn)動(dòng)的信息。財(cái)務(wù)管理對(duì)資金運(yùn)動(dòng)的管理采取定性與定量相結(jié)合，而定性的多于定量的；而會(huì)計(jì)對(duì)資金運(yùn)動(dòng)的管理側(cè)重于定量方面。企業(yè)會(huì)計(jì)在論及資金運(yùn)動(dòng)的表現(xiàn)形式的時(shí)候，分為七個(gè)方面，即款項(xiàng)和有價(jià)證券的收付；財(cái)產(chǎn)物資的增減變動(dòng)與使用順權(quán)債務(wù)的發(fā)生與結(jié)算；收入成本費(fèi)用支出的計(jì)算：財(cái)務(wù)成果的計(jì)算與分配；資本基金的增減變動(dòng)及其它活動(dòng)；而財(cái)務(wù)管理在論及資金運(yùn)動(dòng)的表現(xiàn)形式的時(shí)候，則分為五個(gè)方面，即籌資活動(dòng)、營(yíng)運(yùn)活動(dòng)、投資活動(dòng)、分配活動(dòng)和其它活動(dòng)。

2、會(huì)計(jì)講投資，財(cái)務(wù)管理也講投資。但會(huì)計(jì)上講的投資是狹義投資，即企業(yè)對(duì)外投資，即企業(yè)對(duì)外購買債券、購買股票、聯(lián)營(yíng)投資等；而財(cái)務(wù)管理上講的投資是廣義的投資，即不僅包括對(duì)外投資，還包括對(duì)內(nèi)投資。對(duì)內(nèi)投資是企業(yè)把資金投放于購建固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)以及其他長(zhǎng)期資產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。這里需要指出的是會(huì)計(jì)報(bào)表中現(xiàn)金流量表所列的投資項(xiàng)目則是廣義的投資。

3、關(guān)于成本費(fèi)用，會(huì)計(jì)與財(cái)務(wù)管理教科書上都有成本費(fèi)用名字相同，但實(shí)際上有區(qū)別：

（1）會(huì)計(jì)上所講的成本是制造成本或生產(chǎn)成本，即包括為生產(chǎn)某種產(chǎn)品、某批產(chǎn)品、某類產(chǎn)品或某步驟產(chǎn)品而發(fā)生的直接材料、直接人工、其他直接支出和分配米的制造費(fèi)用等。而財(cái)務(wù)管理上所講的成本多數(shù)是完全成本，即在制造成本基礎(chǔ)上再加上營(yíng)業(yè)費(fèi)用、管理費(fèi)用、財(cái)務(wù)費(fèi)用等。

（2）會(huì)計(jì)上對(duì)成本費(fèi)用的分類認(rèn)識(shí)側(cè)重于科目式的、對(duì)成本組成式的或項(xiàng)目式的，而財(cái)務(wù)管理則側(cè)重于成本費(fèi)用的變動(dòng)是否與產(chǎn)銷業(yè)務(wù)量有關(guān)，如果產(chǎn)銷業(yè)務(wù)量變了，成本費(fèi)用也跟著變，而且是正比例變化關(guān)系，稱其為變動(dòng)成本費(fèi)用；如果產(chǎn)銷業(yè)務(wù)量變化了，而某些成本費(fèi)用不變，則稱其為同定成本費(fèi)用。還有半變動(dòng)變固定成本等。用公式表示為v　a十bx。

4、關(guān)于”現(xiàn)金”，會(huì)計(jì)上和財(cái)務(wù)管理匕都談現(xiàn)金，但實(shí)際上是有區(qū)別的。會(huì)計(jì)上的現(xiàn)金僅僅指的是庫存現(xiàn)金，也就是可供企業(yè)日常零星周轉(zhuǎn)使用的現(xiàn)金、應(yīng)支付給個(gè)人工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等現(xiàn)金，支付給采本文由收集整理購于個(gè)人物資款項(xiàng)和結(jié)算限額以下的其他各種采購款項(xiàng)。而財(cái)務(wù)管理上的現(xiàn)金絕大多數(shù)都是廣義的現(xiàn)金，即不僅包括庫存現(xiàn)金，還包括銀行存款、其他貨幣資金、3個(gè)月以內(nèi)能夠變現(xiàn)的短期有價(jià)證券投資等。

5、關(guān)于”利潤(rùn)”，會(huì)計(jì)上和財(cái)務(wù)管理上都很關(guān)注”利潤(rùn)”名字都相同，但實(shí)際上有所不同。會(huì)計(jì)上的利潤(rùn)計(jì)算與核算是分層次的逐級(jí)推進(jìn)的，是按利潤(rùn)形成的先后順序或影響因素的重要性計(jì)算分類的，即先算出主營(yíng)業(yè)務(wù)利潤(rùn)、其次算出營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、再算出利潤(rùn)總額、最后算出凈利潤(rùn)。而財(cái)務(wù)管理的思維方式則不同，它是如何利用財(cái)務(wù)杠桿、經(jīng)營(yíng)杠桿即如何節(jié)約使用固定的理財(cái)成本和固定的經(jīng)營(yíng)成本。它是先計(jì)算出貢獻(xiàn)毛益，即收入收益減去變動(dòng)成本總額，而后再減去固定成本才是利潤(rùn)總額。

6、會(huì)計(jì)上的現(xiàn)金流量表與財(cái)務(wù)管理上現(xiàn)金流量表的區(qū)分。

（1）反映的期間和屬性不同。會(huì)計(jì)現(xiàn)金流量表反映的必須是真實(shí)的歷史數(shù)據(jù)，而財(cái)務(wù)管理反映的多為預(yù)計(jì)未來的數(shù)據(jù)。前者只包括一個(gè)會(huì)計(jì)年度的現(xiàn)金流量信息，而后者則包括整個(gè)項(xiàng)目建設(shè)期、經(jīng)營(yíng)期，那么有可能只有半年，有可能是1年、2年、10年？。

（2）反映的對(duì)象不同。會(huì)計(jì)現(xiàn)金流量表反映的是特定企業(yè)的現(xiàn)金流量，而財(cái)務(wù)管理上反映的是特定投資項(xiàng)目的現(xiàn)金流量。

（3）內(nèi)容結(jié)構(gòu)不同。會(huì)計(jì)上的現(xiàn)金流量表分為主表和補(bǔ)充表兩部分，其中主表又分別按經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、籌資活動(dòng)、投資活動(dòng)、匯率的變動(dòng)對(duì)現(xiàn)金流量的影響等反映其流量。而財(cái)務(wù)管理上的現(xiàn)金流量表的結(jié)構(gòu)包括表格和評(píng)價(jià)指標(biāo)兩大部分。

7、籌資活動(dòng)，是指采取一定的方式方法從不同的途徑、來源取得一定量的資金的理財(cái)活動(dòng)。會(huì)計(jì)與財(cái)務(wù)管理上都談籌資活動(dòng)，但有一定的區(qū)別。會(huì)計(jì)上的籌資活動(dòng)，特別是現(xiàn)金流量表所示的籌資活動(dòng)，僅僅是指實(shí)質(zhì)性規(guī)范的籌資活動(dòng)，即包括發(fā)行的股票、債券，吸收聯(lián)營(yíng)投資，向銀行及其他單位或個(gè)人吸收貸款，融資租賃等，不包括非實(shí)質(zhì)性的、非規(guī)范的、臨時(shí)吸收的資金，如以商業(yè)信用（應(yīng)付票據(jù)、應(yīng)付賬款、預(yù)收賬款）方式籌措資金。

篇5

【關(guān)鍵詞】行政 事業(yè)單位 國有資產(chǎn)

行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理是公共財(cái)政管理的重要組成部分。全面規(guī)范和加強(qiáng)行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理，是健全國有資產(chǎn)管理體制、完善社會(huì)主義基本經(jīng)濟(jì)制度的必要舉措，是構(gòu)建與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)的公共財(cái)政體制框架的必然要求，對(duì)進(jìn)一步推進(jìn)財(cái)政預(yù)算管理制度改革和提高財(cái)政資金使用的規(guī)范性、安全性和有效性具有十分重要的意義。

現(xiàn)就行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)核算與管理方法探究如下：

一、行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)核算方法

（一）行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)的核算科目

行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)按流動(dòng)性或存在形式劃分為：流動(dòng)資產(chǎn)、固定資產(chǎn)、在建工程、無形資產(chǎn)。

新《行政單位會(huì)計(jì)制度》2014年1月1日實(shí)施后，行政單位涉及資產(chǎn)類會(huì)計(jì)科目增至17個(gè)，具體為：1001庫存現(xiàn)金、1002銀行存款、 1011零余額賬戶用款額度、 1021財(cái)政應(yīng)返還額度、1212應(yīng)收賬款、1213預(yù)付賬款、1215其他應(yīng)收款、1301存貨、1501固定資產(chǎn)、1502累計(jì)折舊、1511在建工程、1601無形資產(chǎn)、1602累計(jì)攤銷、1701待處理財(cái)產(chǎn)損益、1801政府儲(chǔ)備物資、1802公共基礎(chǔ)設(shè)施、1901受托資產(chǎn)。事業(yè)單位涉及資產(chǎn)類會(huì)計(jì)科目17個(gè)，具體為：1001庫存現(xiàn)金、1002銀行存款、 1011零余額賬戶用款額度、 1101短期投資、1021財(cái)政應(yīng)返還額度、1211應(yīng)收票據(jù)、1212應(yīng)收賬款、1213預(yù)付賬款、1215其他應(yīng)收款、1301存貨、1401長(zhǎng)期投資、1501固定資產(chǎn)、1502累計(jì)折舊、1511在建工程、1601無形資產(chǎn)、1602累計(jì)攤銷、1701待處理財(cái)產(chǎn)損益。

（二）行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)的具體核算方法

在預(yù)算會(huì)計(jì)中，行政單位會(huì)計(jì)一般采用收付實(shí)現(xiàn)制為會(huì)計(jì)核算基礎(chǔ)，特殊經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)采用權(quán)責(zé)發(fā)生制核算;事業(yè)單位會(huì)計(jì)則分別情況處理：事業(yè)活動(dòng)部分采用收付實(shí)現(xiàn)制，經(jīng)營(yíng)活動(dòng)部分采用權(quán)責(zé)發(fā)生制。本文主要是對(duì)行政事業(yè)單位以收付實(shí)現(xiàn)制為會(huì)計(jì)核算基礎(chǔ)的方法進(jìn)行探討。

1.流動(dòng)資產(chǎn)的核算

行政事業(yè)單位的貨幣資金、應(yīng)收及預(yù)付款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際收入和支出數(shù)額記賬，行政事業(yè)單位的應(yīng)收及預(yù)付款項(xiàng)一般不計(jì)提壞賬準(zhǔn)備。行政事業(yè)單位對(duì)貨幣資金、應(yīng)收及預(yù)付款項(xiàng)相關(guān)業(yè)務(wù)要嚴(yán)格控制、健全手續(xù)、及時(shí)清理，不得長(zhǎng)期掛賬，以免發(fā)生不必要的損失。

行政單位的存貨是指單位大宗購入、需要庫存的物資材料，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際成本記賬，在材料采購、運(yùn)輸進(jìn)程中發(fā)生的費(fèi)用不計(jì)入庫存材料價(jià)格，直接列入有關(guān)支出科目核算。事業(yè)單位的庫存材料在購入時(shí)，有兩種情況：如果用于專業(yè)業(yè)務(wù)活動(dòng)及其輔助活動(dòng)，不交納增值稅，進(jìn)項(xiàng)稅額不能抵扣，應(yīng)含稅入賬;如果用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，需要交納增值稅，進(jìn)項(xiàng)稅額可以抵扣，應(yīng)與企業(yè)材料一樣處理。行政事業(yè)單位的存貨、庫存材料在發(fā)出時(shí)，可以根據(jù)實(shí)際情況選擇先進(jìn)先出法、加權(quán)平均法等方法，確定當(dāng)期發(fā)出存貨的實(shí)際成本。行政事業(yè)單位隨買隨用的辦公用品，可以在購入時(shí)直接列作當(dāng)期支出，不作為存貨核算。

2.固定資產(chǎn)的核算

行政事業(yè)單位固定資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照取得或購建時(shí)的實(shí)際成本記賬，一般與非流動(dòng)資產(chǎn)基金-固定資產(chǎn)相對(duì)應(yīng)，除了融資租入固定資產(chǎn)之外，固定資產(chǎn)的賬面余額與資產(chǎn)基金的賬面余額應(yīng)當(dāng)是一致的。在取得固定資產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)增加資產(chǎn)基金，并視資金來源的不同列作當(dāng)期支出或者減少專用基金中的修購基金;在處置固定資產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少資產(chǎn)基金。取得融資租入固定資產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)確認(rèn)固定資產(chǎn)和其他應(yīng)付款，在支付租金時(shí)，按照實(shí)際支付的金額，列作當(dāng)期支出，增加資產(chǎn)基金，并沖減其他應(yīng)付款和銀行存款等。行政事業(yè)單位的固定資產(chǎn)一般不計(jì)提折舊。

3、對(duì)外投資的核算

行政單位的國有資產(chǎn)不能進(jìn)行長(zhǎng)期投資，行政單位的對(duì)外投資，是指行政單位用結(jié)余資金購買的國債。行政單位的有價(jià)證券，按照取得進(jìn)的實(shí)際成本入賬;兌付、轉(zhuǎn)讓有價(jià)證券取得的收入與其賬面價(jià)值的差額，計(jì)入當(dāng)期收入;有價(jià)證券的利息在實(shí)際收到時(shí)確認(rèn)為其他收入。

事業(yè)單位的對(duì)外投資一般與非流動(dòng)資產(chǎn)基金相對(duì)應(yīng)，投資分為債券投資和其他投資（股權(quán)投資），其核算略有區(qū)別。

債券投資，購入債券時(shí)，增加對(duì)外投資，同時(shí)減少事業(yè)基金，增加非流動(dòng)資產(chǎn)基金―長(zhǎng)期投資，期末不計(jì)提利息收入。收回時(shí)，按債券成本減少對(duì)外投資，按收到金額與成本的差額，計(jì)入其他收入，同時(shí)按債券成本減少非流動(dòng)資產(chǎn)基金―長(zhǎng)期投資，增加事業(yè)基金。

4、無形資產(chǎn)的核算

行政事業(yè)單位購入的無形資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際成本作為入賬價(jià)值;自行開發(fā)的無形資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)以開發(fā)過程中實(shí)際發(fā)生的支出作為入賬價(jià)值。行政事業(yè)單位的無形資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以合理攤銷，不實(shí)行內(nèi)部成本核算的單位，應(yīng)當(dāng)在取得無形資產(chǎn)時(shí)，將其成本予以一次性攤銷，減少無形資產(chǎn)的賬面余額并計(jì)入當(dāng)期支出;實(shí)行內(nèi)部成本核算的單位，應(yīng)當(dāng)在無形資產(chǎn)的受益期內(nèi)平均攤銷，按照攤銷額減少無形資產(chǎn)的賬面余額并計(jì)入當(dāng)期支出。

二、行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理方法

（一）行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理目標(biāo)和要求

管理目標(biāo)，一是維護(hù)行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)的安全完整，防止國有資產(chǎn)流失;二是實(shí)現(xiàn)行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)的合理配置;三是實(shí)現(xiàn)行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)的有效利用。

管理要求，一是行政單位國有資產(chǎn)不能進(jìn)行長(zhǎng)期投資，二是行政單位國有資產(chǎn)不得用于對(duì)外擔(dān)保，三是行政單位出租出借國有資產(chǎn)、處置國有資產(chǎn)變價(jià)和殘值收入實(shí)行“收支兩條線”管理。

（二）行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)的具體管理方法

篇6

[關(guān)鍵詞]：人身保險(xiǎn)；合同質(zhì)押；法律問題；《擔(dān)保法》；擔(dān)保；質(zhì)押

一、關(guān)于質(zhì)押的一般法律理論

（一）權(quán)利質(zhì)押的概念

質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人轉(zhuǎn)移其財(cái)產(chǎn)的占有給債權(quán)人作為債權(quán)擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，質(zhì)權(quán)人有權(quán)以出質(zhì)財(cái)產(chǎn)的價(jià)值優(yōu)先受償。權(quán)利質(zhì)押是質(zhì)押的一種形式，是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其擁有的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單或者依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利移交給債權(quán)人占有，將該權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定將該權(quán)利兌現(xiàn)或提貨，并與出質(zhì)人協(xié)議將兌現(xiàn)的價(jià)款或者提取的貨物優(yōu)先實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。這里所說的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，債權(quán)人享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利為質(zhì)權(quán)，移交的權(quán)利為質(zhì)物?？梢宰鳛橘|(zhì)物的權(quán)利包括匯票、支票、債券、存款單、倉庫、提單；依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)和依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

（二）權(quán)利質(zhì)押合同的訂立和生效

設(shè)立權(quán)利質(zhì)押，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。

（三）權(quán)利質(zhì)押的效力

1.權(quán)利質(zhì)押對(duì)質(zhì)權(quán)人的效力

（1）質(zhì)權(quán)人有權(quán)占有和留置權(quán)利憑證。

（2）除質(zhì)押合同另有約定外，質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息。

（3）質(zhì)權(quán)人享有費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)。質(zhì)權(quán)人對(duì)于因保管質(zhì)物所支出的必要費(fèi)用享有償還請(qǐng)求權(quán)。

（4）質(zhì)權(quán)人享有實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的權(quán)利。

債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)模梢灾苯邮杖∽鳛橘|(zhì)押標(biāo)的的債權(quán)或者兌現(xiàn)質(zhì)押標(biāo)的以優(yōu)先受償。但收取或者兌現(xiàn)的價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸出質(zhì)人所有，不足部分由債務(wù)人清償。股票出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓。但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓股票所得的價(jià)款應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。以載明兌現(xiàn)或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，兌現(xiàn)或者提貨日期先于債務(wù)履行期的，質(zhì)權(quán)人可以在債務(wù)履行期屆滿前兌現(xiàn)或者提貨，并與出質(zhì)人協(xié)議將兌現(xiàn)的價(jià)款或者提取的貨物用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存。以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，權(quán)利出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。經(jīng)出資人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但出質(zhì)人所得的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可費(fèi)應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。

（5）質(zhì)權(quán)人負(fù)有妥善保管質(zhì)物的義務(wù)。因保管不善致使質(zhì)物滅失或者毀損的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

（6）質(zhì)權(quán)人負(fù)有返還權(quán)利證書的義務(wù)。債務(wù)履行期屆滿債務(wù)人履行債務(wù)的，或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利證書。

2.權(quán)利質(zhì)押對(duì)出質(zhì)人的效力

（1）出質(zhì)人仍享有質(zhì)物的處分權(quán)。

（2）質(zhì)押合同可以約定出質(zhì)人享有質(zhì)物所生孳息的收取權(quán)。

（3）股票的出質(zhì)人，在股票出質(zhì)后，除經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意外，不得轉(zhuǎn)讓股票。依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)的出質(zhì)人，在權(quán)利出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。

（4）出質(zhì)人仍享有對(duì)債務(wù)人的代位求償權(quán)。為債務(wù)人質(zhì)押擔(dān)保的第三人，在質(zhì)權(quán)人實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

二、人身保險(xiǎn)合同能否設(shè)立質(zhì)押保險(xiǎn)合同是投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，保險(xiǎn)單是保險(xiǎn)合同的主要形式，是保險(xiǎn)人向投保人簽發(fā)的正式書面憑證，記載著保險(xiǎn)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。保險(xiǎn)單能否成為擔(dān)保物權(quán)的標(biāo)的，要看保險(xiǎn)單本身是否具有現(xiàn)金價(jià)值，是否為有價(jià)證券。

保險(xiǎn)單的性質(zhì)因財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同和人身保險(xiǎn)合同而有所區(qū)別。財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同是以財(cái)產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)合同，是一種損失補(bǔ)償合同，而損失補(bǔ)償合同具有射倖性，保單持有人對(duì)保險(xiǎn)人的保險(xiǎn)金給付請(qǐng)求權(quán)取決于保險(xiǎn)事故的發(fā)生。所以，在一定程度上，財(cái)產(chǎn)保單本身并不具有價(jià)值，不是民法上的有價(jià)證券。因此，財(cái)產(chǎn)保單不能用來設(shè)立擔(dān)保。對(duì)此，最高人民法院關(guān)于財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)單能否用于抵押的復(fù)函（1992年4月2日法函〔1992〕47號(hào)）規(guī)定：“抵押物應(yīng)當(dāng)是特定的、可以折價(jià)或變賣的財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)單是保險(xiǎn)人與被保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同的書面證明，并不是有價(jià)證券，也不是可以折價(jià)或者變賣的財(cái)產(chǎn)。因此，財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)單不能用于抵押?！?/p>

但人身保險(xiǎn)合同，尤其是壽險(xiǎn)合同，與財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同不同，并非損失補(bǔ)償合同，具有儲(chǔ)蓄的性質(zhì)。只要投保人交納保險(xiǎn)費(fèi)達(dá)到一定的年限，人身保險(xiǎn)單即具有了充分的價(jià)值，而且這種價(jià)值是不可剝奪的。因此，在壽險(xiǎn)合同中通常具有不喪失價(jià)值條款。也就是說，投保人交滿一定期限的保險(xiǎn)費(fèi)后，如果合同期限屆滿前解除或因其他原因終止，保險(xiǎn)單所具有的現(xiàn)金價(jià)值并不喪失，投保人可以要求保險(xiǎn)公司退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值。我國《保險(xiǎn)法》第68條規(guī)定：“投保人解除合同，已交足二年以上保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)自接到解除合同通知之日起三十日內(nèi)，退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值；未交足二年保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人按照合同約定在扣除手續(xù)費(fèi)后，退還保險(xiǎn)費(fèi)?！比藟郾ｋU(xiǎn)單所具有的這種確定的價(jià)值和有價(jià)證券特征，使其具備作為擔(dān)保標(biāo)的的特征和條件。因此，在國外，人壽保險(xiǎn)單可以如同有價(jià)證券一樣背書或者設(shè)定質(zhì)押，與儲(chǔ)蓄存單類似。對(duì)此，我國《保險(xiǎn)法》第55條也有明確的規(guī)定：“依照以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的合同所簽發(fā)的保險(xiǎn)單，未經(jīng)被保險(xiǎn)人書面同意，不得轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押?！?/p>

也就是說，經(jīng)被保險(xiǎn)人書面同意的以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的合同所簽發(fā)的保險(xiǎn)單是可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押的。而且，以人身保險(xiǎn)單質(zhì)押貸款是國外保險(xiǎn)業(yè)的普遍作法。目前國內(nèi)的許多人身保險(xiǎn)條款，尤其是壽險(xiǎn)條款，也有保險(xiǎn)單質(zhì)押借款的規(guī)定，內(nèi)容大致為：“在本合同有效期內(nèi)，如果本合同當(dāng)時(shí)已經(jīng)具有現(xiàn)金價(jià)值，投保人可以書面形式向本公司申請(qǐng)借款，最高借款金額不得超過本合同當(dāng)時(shí)的現(xiàn)金價(jià)值扣除欠交保險(xiǎn)費(fèi)及利息、借款及利息后余額的百分之七十，每次借款時(shí)間不得超過六個(gè)月。借款利息應(yīng)在借款期滿日償還。未能及時(shí)償還的，則所有利息將被并入原借款金額中，視同重新借款。當(dāng)本合同當(dāng)時(shí)的現(xiàn)金價(jià)值不足以抵償欠交的保險(xiǎn)費(fèi)及利息、借款及利息時(shí)，本合同效力中止?！?/p>

三、人身保險(xiǎn)合同設(shè)立質(zhì)押的程序

以人身保險(xiǎn)合同設(shè)立質(zhì)押向保險(xiǎn)公司貸款或者向商業(yè)銀行貸款，應(yīng)由投保人提出，并與保險(xiǎn)公司或者商業(yè)銀行訂立質(zhì)押合同。在質(zhì)押合同中，投保人為出質(zhì)人，保險(xiǎn)公司或者商業(yè)銀行為質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同訂立后，出質(zhì)人應(yīng)把人身保險(xiǎn)單轉(zhuǎn)移給質(zhì)權(quán)人占有，該質(zhì)押合同自保險(xiǎn)單占有轉(zhuǎn)移時(shí)生效。當(dāng)然，以人身保險(xiǎn)單設(shè)立質(zhì)押，還要符合我國《保險(xiǎn)法》的特別規(guī)定，即依照以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的合同所簽發(fā)的保險(xiǎn)單，要經(jīng)被保險(xiǎn)人書面同意，才能設(shè)立質(zhì)押，否則無效。不是依照以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的合同所簽發(fā)的保險(xiǎn)單，如果要設(shè)立質(zhì)押，則不必經(jīng)被保險(xiǎn)人同意。

四、人身保險(xiǎn)合同質(zhì)押的效力

（一）人身保險(xiǎn)合同質(zhì)押所及的標(biāo)的物的范圍

人身保險(xiǎn)合同質(zhì)押所及的標(biāo)的物的范圍，包括人身保險(xiǎn)合同本身及利息債權(quán)、代位物等。人身保險(xiǎn)合同的利息為人身保險(xiǎn)合同所生的孳息，除質(zhì)押合同另有約定外，質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取。人身保險(xiǎn)合同的代位物一般是指人身保險(xiǎn)合同轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款，質(zhì)押的效力也及于該代位物上。對(duì)于質(zhì)押的效力是否及于保險(xiǎn)金，值得探討。我們不敢茍同。筆者認(rèn)為，質(zhì)押的效力一般不能及于保險(xiǎn)金，理由如下：

保險(xiǎn)單質(zhì)押擔(dān)保的標(biāo)的，在表面上看是保險(xiǎn)單，實(shí)質(zhì)上是保險(xiǎn)單所代表的權(quán)利，即保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值。因?yàn)樵O(shè)立質(zhì)押，必須是確定的財(cái)產(chǎn)，而且出質(zhì)人對(duì)該財(cái)產(chǎn)必須享有權(quán)利。出質(zhì)人不能對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)設(shè)立質(zhì)押。在保險(xiǎn)單質(zhì)押合同中，出質(zhì)人為投保人，投保人僅對(duì)保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值享有權(quán)利，而不享有保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)，保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)歸屬于被保險(xiǎn)人享有。因此，投保人僅能以保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值設(shè)立質(zhì)押，而不能以保險(xiǎn)金的請(qǐng)求權(quán)設(shè)立質(zhì)押。也就是說，保險(xiǎn)單質(zhì)押的效力不能及于保險(xiǎn)金。如果債權(quán)人在行使質(zhì)權(quán)時(shí)，被保險(xiǎn)人已經(jīng)因保險(xiǎn)事故的發(fā)生而獲得了保險(xiǎn)金的請(qǐng)求權(quán)，債權(quán)人不得要求以保險(xiǎn)金來滿足自己的債權(quán)。即使依照以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的合同所簽發(fā)的保險(xiǎn)單，經(jīng)被保險(xiǎn)人書面同意后設(shè)立質(zhì)押，亦是如此，除非被保險(xiǎn)人明示同意以將來可以獲得的保險(xiǎn)金設(shè)立質(zhì)押。因?yàn)橐砸勒找运劳鰹榻o付保險(xiǎn)金條件的合同所簽發(fā)的保險(xiǎn)單，經(jīng)被保險(xiǎn)人書面同意，僅是為了避免道德風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，而不是表明被保險(xiǎn)人同意以將來獲得的保險(xiǎn)金設(shè)立質(zhì)押。以此為基礎(chǔ)進(jìn)行分析，可以得出這樣的結(jié)論：如果是以團(tuán)體壽險(xiǎn)保單設(shè)立質(zhì)押，部分被保險(xiǎn)人已屆保險(xiǎn)金領(lǐng)取期，質(zhì)權(quán)人在行使質(zhì)權(quán)時(shí)，僅能解除未到保險(xiǎn)金領(lǐng)取期的被保險(xiǎn)人所對(duì)應(yīng)的保險(xiǎn)合同來實(shí)現(xiàn)債權(quán)，不能要求以保險(xiǎn)金來實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。但如果投保人以保險(xiǎn)單設(shè)立質(zhì)押向投保的保險(xiǎn)公司借款，在投保人未償還借款時(shí)，保險(xiǎn)公司既可以保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值來實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)，也可以保險(xiǎn)金來實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。在這種情況下，保險(xiǎn)公司之所以可要求以保險(xiǎn)金來實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)，是因?yàn)楸ｋU(xiǎn)合同訂有欠款扣除條款：“本公司在給付保險(xiǎn)金、派發(fā)紅利、退還本合同現(xiàn)金價(jià)值或保險(xiǎn)費(fèi)時(shí)，如投保人有欠交保險(xiǎn)費(fèi)或保險(xiǎn)單借款未還清者，本公司有權(quán)先扣除欠款及其應(yīng)付利息”。

另外，人壽保險(xiǎn)單質(zhì)押擔(dān)保的效力僅限于設(shè)立質(zhì)押時(shí)保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值及該現(xiàn)金價(jià)值所產(chǎn)生的孳息，而不應(yīng)包括因投保人繼續(xù)繳納保險(xiǎn)費(fèi)所增加的現(xiàn)金價(jià)值。

（二）對(duì)質(zhì)權(quán)人的效力

1、質(zhì)權(quán)人有權(quán)占有和留置人身保險(xiǎn)單。

2、除質(zhì)押合同另有約定外，質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取人身保險(xiǎn)合同所生的孳息。

3、質(zhì)權(quán)人享有費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)。質(zhì)權(quán)人對(duì)于因保管人身保險(xiǎn)合同所支出的必要費(fèi)用享有償還請(qǐng)求權(quán)。

4、質(zhì)權(quán)人負(fù)有妥善保管權(quán)利憑證的義務(wù)。因保管不善致使人身保險(xiǎn)合同滅失或者毀損的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

5、質(zhì)權(quán)人享有實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的權(quán)利。以人身保險(xiǎn)合同設(shè)立質(zhì)押后，如果人身保險(xiǎn)合同設(shè)有保險(xiǎn)單自動(dòng)墊交條款，在投保人不交納保險(xiǎn)費(fèi)致使保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值明顯減少，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以提前處置保險(xiǎn)單，并與出質(zhì)人協(xié)議將所得的價(jià)款用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存。如果債務(wù)履行期限屆滿，債務(wù)人不履行債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定對(duì)已經(jīng)質(zhì)押的人身保險(xiǎn)單作出處置，用所得的價(jià)款優(yōu)先受償。一般來說，債權(quán)人可以自己的名義，向保險(xiǎn)公司提交質(zhì)押合同和保險(xiǎn)單，申請(qǐng)解除保險(xiǎn)合同，并以退保金來滿足自己的債權(quán)。但債權(quán)人要求解除合同的范圍，應(yīng)以未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)為限。也就是說，在質(zhì)押保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值超過未實(shí)現(xiàn)債權(quán)的情況下，債權(quán)人無權(quán)要求全部解除合同，僅可以部分解除。

6、質(zhì)權(quán)人負(fù)有返還權(quán)利證書的義務(wù)。債務(wù)履行期屆滿債務(wù)的，或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還人身保險(xiǎn)合同等權(quán)利證書。

（三）權(quán)利質(zhì)押對(duì)出質(zhì)人的效力

1、若質(zhì)押合同有約定，出質(zhì)人可以享有人身保險(xiǎn)合同所生孳息的收取權(quán)。

篇7

第一部分研究了中外合資證券公司的類別問題和設(shè)立審批問題。從中外合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍看，將其歸類于綜合類證券公司是較為恰當(dāng)?shù)?。我國證券法只劃分了經(jīng)紀(jì)類證券公司和綜合類證券公司，主要依據(jù)是公司的業(yè)務(wù)范圍。中外合資證券公司雖然不能進(jìn)行A股的交易，但可以進(jìn)行承銷，以及從事B股、H股、政府和公司債券的承銷和交易，業(yè)務(wù)范圍要遠(yuǎn)大于經(jīng)紀(jì)類公司，很顯然將其劃歸為綜合類券商是恰當(dāng)?shù)?。?duì)于中外合資證券公司的審批，筆者建議采取許可制。

第二部分研究了綜合類證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)問題。隨著證券公司業(yè)務(wù)的發(fā)展、地域上的擴(kuò)張、風(fēng)險(xiǎn)控制的需要，證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)日益復(fù)雜化。與此同時(shí)，出現(xiàn)了決策效率低、機(jī)構(gòu)重疊、風(fēng)險(xiǎn)控制不力等問題。因此研究證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)，對(duì)于完善組織結(jié)構(gòu)，解決組織結(jié)構(gòu)難題有重要意義。

首先研究了管理學(xué)意義上的組織結(jié)構(gòu)的演變和優(yōu)化。對(duì)比分析了直線職能制、事業(yè)部制、矩陣結(jié)構(gòu)、多維制結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢(shì)與缺陷。然后結(jié)合基本的管理理論對(duì)證券公司的事業(yè)部制的優(yōu)化問題進(jìn)行了分析。其中考察了中金公司的事業(yè)部制的案例，說明了事業(yè)部制對(duì)于證券公司在專業(yè)化和風(fēng)險(xiǎn)控制方面的優(yōu)勢(shì)。同時(shí)，分析了現(xiàn)行證券公司事業(yè)部制的兩大問題：本位主義和前后臺(tái)脫離。最后，提出通過權(quán)力進(jìn)一步分散化和后臺(tái)職能的虛擬化來解決證券公司事業(yè)部制的問題，實(shí)現(xiàn)證券公司事業(yè)部制的優(yōu)化。

綜合類券商的區(qū)域管理總部問題是一個(gè)隨著管理半徑的擴(kuò)大而產(chǎn)生的。筆者提出了“升級(jí)”和“降級(jí)”的兩種思路，來解決區(qū)域管理總部的設(shè)置問題。即通過提升管理總部為分公司的辦法，使其成為不具法人資格的區(qū)域性分支機(jī)構(gòu)；另一方面，通過將其轉(zhuǎn)為代表處，將一些業(yè)務(wù)職能轉(zhuǎn)移給各事業(yè)部，而只保留行政事務(wù)性的管理職能。

風(fēng)險(xiǎn)管理是證券公司經(jīng)營(yíng)中的重要問題。本文介紹了美國投資銀行在風(fēng)險(xiǎn)管理的組織結(jié)構(gòu)方面的作法。

第三部分，主要分析金融證券集團(tuán)和子公司制。

首先論述了現(xiàn)資銀行采取的組織結(jié)構(gòu)形式的金融證券集團(tuán)的形式。并分析了證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)——事業(yè)部制同金融證券集團(tuán)的內(nèi)在聯(lián)系。

其次，對(duì)證券公司集團(tuán)化下的相關(guān)立法問題進(jìn)行了分析。

再次，對(duì)金融證券集團(tuán)內(nèi)部的母子公司之間的業(yè)務(wù)聯(lián)系進(jìn)行了研究。在各項(xiàng)證券業(yè)務(wù)內(nèi)在聯(lián)系的基礎(chǔ)上，提出了在立法上應(yīng)允許專業(yè)化的子公司可從事相關(guān)的其他證券業(yè)務(wù)的建議。

第四，分析了同證券公司合并重組有關(guān)的問題。

最后，分析了除集團(tuán)化以外的其他的證券公司的組織結(jié)構(gòu)形式，提出了立法上應(yīng)允許證券公司自由選擇組織結(jié)構(gòu)形式的建議。

正文：

證券公司的組織結(jié)構(gòu)決定于證券公司的發(fā)展戰(zhàn)略，同時(shí)又受到現(xiàn)有法律框架的約束。在即將加入WTO的形勢(shì)下，我國的證券業(yè)面臨對(duì)外資開放和自身進(jìn)一步發(fā)展的問題。一方面，我國現(xiàn)有的證券公司將會(huì)受到國外投資銀行的挑戰(zhàn)，證券公司自身如何發(fā)展壯大，在組織結(jié)構(gòu)方面如何與發(fā)展相適應(yīng)是一個(gè)普遍問題；另一方面，組建中外合資的證券公司也是證券業(yè)對(duì)外開放的重要內(nèi)容，中外合資證券公司采取什么樣的組織結(jié)構(gòu)形式？它同現(xiàn)有的證券公司在組織結(jié)構(gòu)方面是一個(gè)什么樣的關(guān)系？這些都是值得研究的緊迫問題。目前，證券監(jiān)管部門正在起草和修改《證券公司管理辦法》、《證券營(yíng)業(yè)部管理辦法》和《中外合資證券公司管理辦法》。這些法規(guī)對(duì)證券公司的管理的重要內(nèi)容之一，就是證券公司的組織結(jié)構(gòu)問題。這里對(duì)證券公司組織結(jié)構(gòu)的有關(guān)問題進(jìn)行分析，希望對(duì)有關(guān)立法工作有所幫助。

一、中外合資證券公司的有關(guān)問題

1.中外合資證券公司的類別問題

根據(jù)中美、中歐簽署的關(guān)于中國加入WTO減讓條款，在中國加入后3年內(nèi)，允許外國證券公司設(shè)立合營(yíng)公司，外資比例不超過1/3.合營(yíng)公司可以不通過中方中介，從事A股的承銷，B股和H股、政府和公司債券的承銷和交易。這意味著，從合營(yíng)公司的業(yè)務(wù)范圍來看，將不同于我國現(xiàn)有的法律對(duì)綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司的業(yè)務(wù)規(guī)定?！蹲C券法》第119條規(guī)定，國家對(duì)證券公司實(shí)行分類管理，分為綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司，并由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照其分類頒發(fā)業(yè)務(wù)許可證。

從中外合營(yíng)證券公司的業(yè)務(wù)范圍看，難以確定其分類與歸屬。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將中外合營(yíng)證券公司歸類為綜合類證券公司。主要有以下理由。

《證券法》對(duì)于綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司的劃分，主要依據(jù)兩點(diǎn)，一是資本金規(guī)模，綜合類最低為五億元人民幣，經(jīng)紀(jì)類最低為五千萬元人民幣。二是業(yè)務(wù)范圍，經(jīng)紀(jì)類證券公司只能夠從事經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，且公司名稱中必須包含“經(jīng)紀(jì)”字樣。而綜合類證券公司可從事經(jīng)紀(jì)、承銷、自營(yíng)等多種業(yè)務(wù)。從業(yè)務(wù)范圍來看，是否只從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)是區(qū)分綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司的重要標(biāo)準(zhǔn)。

從中外合營(yíng)證券公司的業(yè)務(wù)范圍看，雖不能從事A股的經(jīng)紀(jì)與自營(yíng)，但可從事B股及H股的承銷、交易等業(yè)務(wù)。其從事的業(yè)務(wù)范圍，要大于經(jīng)紀(jì)類證券公司。而且，隨著加入WTO后市場(chǎng)準(zhǔn)入和國民待遇的原則的實(shí)施，中外合營(yíng)公司的A股的業(yè)務(wù)也將納入其可從事的業(yè)務(wù)范圍。因此，從現(xiàn)在和長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，中外合營(yíng)證券公司應(yīng)當(dāng)歸屬于綜合類證券公司。

2.中外合資證券公司的設(shè)立和審批問題

在中外合資證券公司設(shè)立和審批中，由于《證券法》和中美、中歐協(xié)議在合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍上存在明顯的區(qū)別，所以在審批設(shè)立方面存在著一定的操作障礙。筆者認(rèn)為，對(duì)于合資證券公司的設(shè)立審批，可以采取許可制。即合資證券公司的設(shè)立，由中國證監(jiān)會(huì)對(duì)進(jìn)行審批，其許可經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)范圍由證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

首先，根據(jù)《證券法》第一百一十七條，證券公司必須經(jīng)證監(jiān)會(huì)審批。據(jù)此，中外合資證券公司的設(shè)立也必須受《證券法》這一條的約束。

其次，對(duì)于合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍，則可以不受證券法關(guān)于證券公司分類管理的要求。原因在于，盡管證券公司的業(yè)務(wù)上實(shí)行了經(jīng)紀(jì)類和綜合類的劃分，但具體的業(yè)務(wù)范圍仍然要由中國證監(jiān)會(huì)核定。因此，根據(jù)證券法第一百三十一條的規(guī)定，合資證券公司在經(jīng)營(yíng)范圍的申請(qǐng)上，也須經(jīng)過證監(jiān)會(huì)的核定。筆者認(rèn)為，對(duì)于合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍的申請(qǐng)，不僅要依據(jù)證券法核定，而且還要符合中美、中歐協(xié)議的要求。所以，合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍，應(yīng)在證券法第一百三十一

條的立法精神下，主要依據(jù)中美中歐協(xié)議，對(duì)其具體的業(yè)務(wù)范圍審批實(shí)行許可制。結(jié)合前述的合資證券公司應(yīng)屬于綜合類券商的結(jié)論，其之所以不能從事A股的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)是因?yàn)椴环现忻乐袣W協(xié)議的要求。這樣，在《證券法》和中美、中歐協(xié)議下，合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍問題就得到了很好的解決，證券法和協(xié)議的某些沖突之處得到了回避。

在我國的臺(tái)灣地區(qū)和日本，證券公司的業(yè)務(wù)是實(shí)行的許可制。在未來修改《證券法》時(shí)，應(yīng)當(dāng)廢除綜合類券商和經(jīng)紀(jì)類券商的劃分，而代之以不同證券業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的許可制。這樣可操作性就更強(qiáng)，實(shí)際上也更便于分類管理。

二、綜合類證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)

十?dāng)?shù)年來，我國的證券公司經(jīng)歷了從無到有、從小到大的發(fā)展過程。伴隨證券公司資本規(guī)模的增大和業(yè)務(wù)的擴(kuò)張，證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)也從簡(jiǎn)單轉(zhuǎn)向日益復(fù)雜化。一方面，隨著業(yè)務(wù)從單一的買賣證券、股票的承銷上市發(fā)展到投資咨詢、以網(wǎng)上交易為主的證券電子商務(wù)、資產(chǎn)管理、兼并收購等新興業(yè)務(wù)，事業(yè)部制的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)（或者叫作管理體制）在證券公司內(nèi)建立起來；另一方面，隨著證券業(yè)務(wù)從單一區(qū)域走向全國市場(chǎng)，證券公司之內(nèi)的分公司、區(qū)域管理總部也紛紛建立起來，區(qū)域性的證券公司逐步走向全國化；第三，伴隨著業(yè)務(wù)發(fā)展，風(fēng)險(xiǎn)控制的需要日益增大，導(dǎo)致了做業(yè)務(wù)的“前臺(tái)”和負(fù)責(zé)監(jiān)管的“后臺(tái)”的分離，在證券公司內(nèi)部逐步建立起來了行使監(jiān)察、管理、服務(wù)、支持等職能的后臺(tái)部門。證券公司組織結(jié)構(gòu)的發(fā)展，極大地促進(jìn)了證券公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)的發(fā)展和管理水平的提高。然而，內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的復(fù)雜化又產(chǎn)生了一些新的矛盾和問題，比如決策效率低下、機(jī)構(gòu)職能重疊、業(yè)務(wù)發(fā)展與風(fēng)險(xiǎn)控制脫離等。因而，完善證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)，探索適合與證券公司發(fā)展相適應(yīng)的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)，對(duì)于解決證券公司存在的組織結(jié)構(gòu)難題，將有重要意義。

1.公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的優(yōu)化

在探討證券公司的公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)問題之前，我們首先從現(xiàn)代管理學(xué)的角度，對(duì)公司組織結(jié)構(gòu)的一般性問題——組織結(jié)構(gòu)形式的演變與優(yōu)化進(jìn)行分析。這對(duì)于更為清楚地認(rèn)識(shí)證券公司組織結(jié)構(gòu)的問題將有較大幫助。

公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)有很多種形式，最基本也是最早的是直線職能制，后來又發(fā)展為事業(yè)部制，再后來又從事業(yè)部制中演生出超事業(yè)部制結(jié)構(gòu)、矩陣制結(jié)構(gòu)、多維制結(jié)構(gòu)等多種公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)方法。

1）直線職能制（U型結(jié)構(gòu)）

直線職能制又被稱為U型結(jié)構(gòu)（UnitaryStructure）。其基本特征在于，將公司按照職能的不同劃分成若干個(gè)部門，而每一部門均由公司最高層領(lǐng)導(dǎo)直接進(jìn)行管理。直線職能制實(shí)現(xiàn)了高度集權(quán)的組織結(jié)構(gòu)。

2）事業(yè)部制（M型結(jié)構(gòu)）

事業(yè)部制即M型組織結(jié)構(gòu)（MultidivisionalStructure）。它是一種分權(quán)式結(jié)構(gòu)，即在其總公司之下的各事業(yè)部或分公司都是具有相對(duì)獨(dú)立性的利潤(rùn)中心。由多樣性經(jīng)營(yíng)所引致的管理上的需求可以說是M型組織機(jī)構(gòu)發(fā)展的基本動(dòng)因。事業(yè)部的劃分往往按產(chǎn)品、地區(qū)或國家來進(jìn)行，各事業(yè)部一般都采用U型結(jié)構(gòu)。

M型組織結(jié)構(gòu)是一種集權(quán)與分權(quán)相結(jié)合的組織創(chuàng)新形式，它將日常經(jīng)營(yíng)決策權(quán)下放到掌握相關(guān)信息的下屬部門，總部只負(fù)責(zé)制定和執(zhí)行戰(zhàn)略決策、計(jì)劃、協(xié)調(diào)、監(jiān)督等職能，從而可以解決大規(guī)模企業(yè)內(nèi)部諸如產(chǎn)品多樣化、產(chǎn)品設(shè)計(jì)、信息傳遞和各部門決策協(xié)調(diào)的問題，使企業(yè)的高層管理者既能擺脫日常經(jīng)營(yíng)的繁瑣事務(wù)，又能和下屬企業(yè)保持廣泛的接觸，同時(shí)也降低了企業(yè)內(nèi)部的交易成本，因而成為現(xiàn)代企業(yè)廣泛采取的一種企業(yè)組織形式。然而，這種組織結(jié)構(gòu)在一定程度上也存在問題，這主要表現(xiàn)在：

a.總部與分部之間信息不對(duì)稱的可能性增加。因?yàn)榉植坎粌H有決策權(quán)，還有相對(duì)獨(dú)立的利益。分部為了自己的利益有可能向總部隱瞞某些真實(shí)情況，如隱瞞利潤(rùn)等，總部難以確知各分部的情況，尤其是在一個(gè)大型的組織內(nèi)部。

b.由于允許各事業(yè)部之間開展競(jìng)爭(zhēng)，分部之間由于利益的相對(duì)獨(dú)立性，就有可能在一定程度上采取類似于市場(chǎng)主體的機(jī)會(huì)主義行為，傳出有利于自己的不真實(shí)信息。

c.由于企業(yè)的高層管理者通常以利潤(rùn)來衡量各分部的業(yè)績(jī)，就容易導(dǎo)致分部產(chǎn)生本位主義，只顧眼前的局部利益，忽視長(zhǎng)遠(yuǎn)的整體利益，從而影響各分部之間的協(xié)作。通常，總部為了協(xié)調(diào)上述矛盾，只能多設(shè)置一些中間管理層次和中層管理人員，不僅增大了監(jiān)控成本，還會(huì)使企業(yè)的中間管理層膨脹，損傷了組織的運(yùn)作效率。

3）矩陣結(jié)構(gòu)

矩陣結(jié)構(gòu)的概念是在人們對(duì)以工作為中心和以對(duì)象為中心的組織結(jié)構(gòu)之優(yōu)、缺點(diǎn)的爭(zhēng)論中產(chǎn)生出來的。其根源可追溯到第二次世界大戰(zhàn)后美國在軍事與宇航領(lǐng)域發(fā)展起來的項(xiàng)目管理的概念。矩陣制結(jié)構(gòu)即在原有的直線職能制結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上，再建立一套橫向的組織系統(tǒng)，兩者結(jié)合而形成一個(gè)矩陣，它是U型結(jié)構(gòu)與M型結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步演變。這一結(jié)構(gòu)中的執(zhí)行人員（或小組）既受縱向的各行政部門領(lǐng)導(dǎo)，又同時(shí)接受橫向的、為執(zhí)行某一專項(xiàng)功能而設(shè)立的工作小組的領(lǐng)導(dǎo)，這種工作小組一般按某種產(chǎn)品或某種專業(yè)項(xiàng)目進(jìn)行設(shè)置。

矩陣組織結(jié)構(gòu)有以下優(yōu)點(diǎn)：

（1）小組的領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)項(xiàng)目的組織工作，行政領(lǐng)導(dǎo)無法干涉專業(yè)項(xiàng)目方面的事情。項(xiàng)目管理和行政管理的專業(yè)性都大大提高了。

（2）項(xiàng)目小組可以不斷接受新的任務(wù)，使組織富有一定的靈活性。

（3）矩陣組織結(jié)構(gòu)可集中調(diào)動(dòng)資源，以高效率完成項(xiàng)目。

（4）矩陣組織結(jié)構(gòu)有利于把管理中的縱向聯(lián)系與橫向聯(lián)系更好地結(jié)合起來，可以加強(qiáng)各部門之間的了解與其合作。

（5）對(duì)各部門的專家，有更多的機(jī)會(huì)提高業(yè)務(wù)水平。

矩陣組織結(jié)構(gòu)的缺點(diǎn)是：

（1）項(xiàng)目經(jīng)理與部門經(jīng)理之間為改善自己一方的工作績(jī)效可能會(huì)發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

（2）矩陣組織結(jié)構(gòu)中成員受橫向與縱向的雙重領(lǐng)導(dǎo)，破壞了命令統(tǒng)一原則。

（3）雙重領(lǐng)導(dǎo)可能使執(zhí)行人員無所適從，領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任不清，決策延誤，項(xiàng)目小組成員對(duì)小組的工作任務(wù)缺乏熱情。

4）多維制結(jié)構(gòu)

多維制結(jié)構(gòu)又稱立體組織結(jié)構(gòu)。多維即多重坐標(biāo)，在這里指組織系統(tǒng)的多重性。多維制結(jié)構(gòu)一般包括產(chǎn)業(yè)部門、職能機(jī)構(gòu)、按地區(qū)劃分的領(lǐng)導(dǎo)系統(tǒng)，即成為三維結(jié)構(gòu)。若再加上按其他某一因素劃分的組織系統(tǒng)，則成為四維結(jié)構(gòu)，依此類推。但一般不會(huì)超過四維。多維制結(jié)構(gòu)可以看做矩陣結(jié)構(gòu)的擴(kuò)展，因此可能存在與矩陣制類似的，由多重領(lǐng)導(dǎo)所帶來的缺陷。

2.證券公司事業(yè)部制組織結(jié)構(gòu)的優(yōu)化

權(quán)變理論（contingencytheory）認(rèn)為，企業(yè)管理沒有什么普遍適用的、最好的管理理論和方法，而應(yīng)該根據(jù)企業(yè)所處的內(nèi)部條件和外部環(huán)境權(quán)宜應(yīng)變，靈活掌握。權(quán)變理論將企業(yè)看作是一個(gè)開放的系統(tǒng)，究竟應(yīng)采用何種組織結(jié)構(gòu)，應(yīng)視企業(yè)具體情況而定，不可能有普遍適用的結(jié)構(gòu)模式。當(dāng)然，采取何種組織結(jié)構(gòu)還要根據(jù)公司的實(shí)際情況來作決定。證券公司雖無

統(tǒng)一的結(jié)構(gòu)模式但其設(shè)計(jì)是有原則的。（1）服從公司的發(fā)展戰(zhàn)略。證券公司選定的服務(wù)領(lǐng)域、服務(wù)對(duì)象與服務(wù)方針對(duì)其組織結(jié)構(gòu)有重要影響。（2）適合公司的發(fā)展階段。證券公司要選擇適合自己發(fā)展階段的組織結(jié)構(gòu)。（3）動(dòng)態(tài)調(diào)整組織結(jié)構(gòu)，使其適應(yīng)公司成長(zhǎng)的需要。

1）事業(yè)部制的特點(diǎn)——以中金公司為例

目前，我國證券公司大都采用事業(yè)部制的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。這也是國際大型投資銀行所普遍采用的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。以業(yè)務(wù)為劃分的事業(yè)部是獨(dú)立的利潤(rùn)中心。由于不同的事業(yè)部的服務(wù)對(duì)象存在著利益沖突，通過事業(yè)部之間的“防火墻”，保證了證券公司經(jīng)營(yíng)上的公正性，同時(shí)也有效地避免了風(fēng)險(xiǎn)在不同事業(yè)部之間的擴(kuò)散。

以我國現(xiàn)在唯一的中外合資證券公司中國國際金融公司（簡(jiǎn)稱“中金公司”）為例，在其內(nèi)部的業(yè)務(wù)部門就劃分為投資銀行部、投資顧問部、銷售和交易部以及研究部。

中金公司投資銀行部主要向國內(nèi)的大型企業(yè)、跨國公司和政府機(jī)構(gòu)提供國際標(biāo)準(zhǔn)的證券承銷和金融顧問服務(wù)，包括：企業(yè)重組改制、股本和債券融資、兼并收購、公司融資和項(xiàng)目融資等。股本融資項(xiàng)目包括國內(nèi)與國際融資。投資銀行部特別重視與客戶建立長(zhǎng)期的戰(zhàn)略伙伴關(guān)系，為客戶提供長(zhǎng)期的、廣泛的高增值服務(wù)。對(duì)于每一位客戶，投資銀行部都在充分了解其本身情況和需求以及其所處行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的基礎(chǔ)上，為客戶尋找最恰當(dāng)?shù)慕鉀Q問題的方法，幫助客戶實(shí)現(xiàn)目標(biāo)。

中金公司投資顧問部從事企業(yè)上市前的股權(quán)投資，包括對(duì)企業(yè)投資結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)以及投資后的管理。投資顧問部的創(chuàng)業(yè)投資是長(zhǎng)期的投資。投資顧問部通過與被投資企業(yè)管理隊(duì)伍的緊密合作協(xié)助被投資企業(yè)完成發(fā)展戰(zhàn)略，從而與其建立起穩(wěn)固的伙伴關(guān)系。除投入資金外，投資顧問部還努力為被投資企業(yè)提供增值服務(wù)支持，幫助企業(yè)改進(jìn)管理體系，增強(qiáng)企業(yè)的盈利能力，使企業(yè)達(dá)到國際標(biāo)準(zhǔn)。

中金公司銷售交易部成立于1997年4月，從事國內(nèi)和國際資本市場(chǎng)股票與債券的一級(jí)市場(chǎng)銷售與二級(jí)市場(chǎng)的代客與自營(yíng)交易。銷售交易部擁有上海交易所、深圳交易所和香港聯(lián)交所的交易席位，并已成為中國國債市場(chǎng)和企業(yè)債市場(chǎng)的積極參與者。銷售交易部的主要服務(wù)對(duì)象為機(jī)構(gòu)投資者，如國內(nèi)外著名基金公司、保險(xiǎn)公司及大型綜合性企業(yè)。銷售交易部為客戶提供由中金公司研究部撰寫的高質(zhì)量的有關(guān)宏觀經(jīng)濟(jì)、行業(yè)以及上市公司投資潛力的分析報(bào)告，提供及時(shí)的市場(chǎng)信息與投資資訊建議，以及執(zhí)行客戶的交易指令。在國內(nèi)資本市場(chǎng)上，銷售交易部建立了一整套市場(chǎng)分析交易執(zhí)行和風(fēng)險(xiǎn)控制體系，為客戶提供具有國際水準(zhǔn)的經(jīng)紀(jì)人服務(wù)。在國際資本市場(chǎng)上，銷售交易部已創(chuàng)下"中國通"的品牌，為投資中國股票的客戶提供第一流的研究、最好的上市公司介入以及準(zhǔn)確及時(shí)的市場(chǎng)信息。

中金公司在北京和香港均設(shè)有研究部，為基金經(jīng)理和公司客戶提供及時(shí)、可信賴的經(jīng)濟(jì)分析及行業(yè)和企業(yè)研究資料。

從上述中金公司的部門設(shè)置來看，其內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)是典型的事業(yè)部制。這種事業(yè)部制充分發(fā)揮了專業(yè)化和風(fēng)險(xiǎn)控制的優(yōu)勢(shì)，使得公司的戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)得到保障。

2）證券公司事業(yè)部制存在的問題

（1）本位主義。

事業(yè)部制是一種集權(quán)與分權(quán)相結(jié)合的組織結(jié)構(gòu)。公司總部往往發(fā)揮統(tǒng)一決策協(xié)調(diào)關(guān)系的功能，而各事業(yè)部則在某一特定的業(yè)務(wù)領(lǐng)域（比如經(jīng)紀(jì)、承銷）發(fā)揮決策和執(zhí)行的功能。證券公司內(nèi)部的各事業(yè)部實(shí)際上是不同的利潤(rùn)中心。由于各事業(yè)部有其自身的利益，因而本位主義往往與事業(yè)部制聯(lián)系緊密。

這種本位主義對(duì)于公司總部的統(tǒng)一決策和關(guān)系協(xié)調(diào)的職能的發(fā)揮有嚴(yán)重的制約作用。在許多證券公司中，我們都可以發(fā)現(xiàn)各事業(yè)部各自為戰(zhàn)、各行其是的現(xiàn)象。要解決統(tǒng)一決策及關(guān)系協(xié)調(diào)問題，往往又派生出一些中間層次的機(jī)構(gòu)。這樣導(dǎo)致管理層次增加，決策效率下降。

對(duì)于事業(yè)部制的本位主義問題，有的觀點(diǎn)認(rèn)為可以通過加強(qiáng)總裁的權(quán)力或者采取設(shè)置專司協(xié)調(diào)的“超級(jí)事業(yè)部”的方案來解決。這一思路的出發(fā)點(diǎn)是：證券公司事業(yè)部制的本位主義是一個(gè)管理問題。但事實(shí)上，事業(yè)部制的本位主義是與事業(yè)部制的組織結(jié)構(gòu)特點(diǎn)聯(lián)系在一起的，它是一個(gè)組織結(jié)構(gòu)問題，而不是一個(gè)管理問題。解決問題的方法是在組織結(jié)構(gòu)方面進(jìn)行其他的選擇。

（2）前后臺(tái)脫離。

證券業(yè)是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè)。這一特點(diǎn)決定了證券公司必須在組織結(jié)構(gòu)上建立嚴(yán)密的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管體系。同事業(yè)部制相聯(lián)系，大多數(shù)證券公司建立了前后臺(tái)分離的組織架構(gòu)。所謂前臺(tái)部門，也就是從事各項(xiàng)證券業(yè)務(wù)的事業(yè)部；后臺(tái)部門就是專門進(jìn)行監(jiān)督、管理、服務(wù)的部門。在前后臺(tái)分離的架構(gòu)中，往往出現(xiàn)兩種現(xiàn)象。一種是前臺(tái)與后臺(tái)的分離，導(dǎo)致后臺(tái)部門對(duì)前臺(tái)部門的監(jiān)督、管理的弱化，使得財(cái)務(wù)監(jiān)督、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控等后臺(tái)職能難以充分發(fā)揮；另一種現(xiàn)象是同前一種現(xiàn)象相聯(lián)系，后臺(tái)部門出現(xiàn)萎縮或者“膨脹”（機(jī)構(gòu)臃腫但效率低下的情況）的現(xiàn)象。這一現(xiàn)象的實(shí)質(zhì)是后臺(tái)的職能沒有充分發(fā)揮或者不正常發(fā)揮。

前后臺(tái)分離中出現(xiàn)的后臺(tái)部門功能弱化的情況，不利于證券公司管理水平的提高和風(fēng)險(xiǎn)的控制。造成這種情況的原因也在于事業(yè)部制。解決這一問題的途徑也在于對(duì)事業(yè)部制進(jìn)行改革和優(yōu)化。

3）事業(yè)部制組織結(jié)構(gòu)的優(yōu)化

現(xiàn)代企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)是企業(yè)為了有效地整合資源，以便達(dá)到企業(yè)既定目標(biāo)而規(guī)定的上下左右的領(lǐng)導(dǎo)與協(xié)調(diào)關(guān)系。證券公司是以腦力勞動(dòng)為主的服務(wù)型公司，所處理的問題有綜合、復(fù)雜、多變的特點(diǎn)，項(xiàng)目性強(qiáng)，且每個(gè)項(xiàng)目都頗具獨(dú)立性，對(duì)人力資源和信息資源的調(diào)配要求高，在組織結(jié)構(gòu)上要有較高的適應(yīng)性、靈活性。一個(gè)項(xiàng)目往往要涉及多個(gè)領(lǐng)域、不同的功能、不同的地區(qū)，這就要有多個(gè)專業(yè)部門的協(xié)作與配合，以保證為客戶提供的服務(wù)是最專業(yè)化的服務(wù)。從人員上進(jìn)行考慮，證券公司有的投資銀行專家會(huì)有自己最擅長(zhǎng)的領(lǐng)域，為了保持并提高他們的專業(yè)性，也要求在組織機(jī)構(gòu)上有合理的安排。這些特性決定了證券公司組織結(jié)構(gòu)更宜于采取矩陣制結(jié)構(gòu)和多維制結(jié)構(gòu)。

前面提到的證券公司事業(yè)部制的本位主義問題，其實(shí)質(zhì)是證券公司內(nèi)部的不同業(yè)務(wù)之間的整合問題；而后臺(tái)弱化的問題的核心從某一方面來說也是整合問題。因此，證券公司事業(yè)部制的組織結(jié)構(gòu)優(yōu)化就是要解決不同事業(yè)部之間、不同事業(yè)部與后臺(tái)監(jiān)管部門之間的整合問題。

（1）權(quán)力進(jìn)一步分散化

在事業(yè)部制中，解決整合問題的傳統(tǒng)的思路是通過集權(quán)的方式，即通過通過加強(qiáng)總部的權(quán)力來實(shí)現(xiàn)。從其手段上來看，往往是通過加強(qiáng)公司總裁在統(tǒng)一決策和協(xié)調(diào)方面的權(quán)力或者是設(shè)置專門進(jìn)行不同事業(yè)部之間的協(xié)調(diào)的“超級(jí)事業(yè)部”。集權(quán)的方式在后果上導(dǎo)致了管理層次的增加和決策效率的下降，因此被證明是失敗的。

根據(jù)矩陣制的特點(diǎn)，決策的中間層次是非常少的，決策的效率較高。因此對(duì)于事業(yè)部制的優(yōu)化可以采取放權(quán)的方式，即進(jìn)一步加強(qiáng)各事業(yè)部的決策權(quán)，同時(shí)加強(qiáng)各副總裁在分管項(xiàng)目上的決策權(quán)。權(quán)力進(jìn)一步分散化從表面上看似乎整合問題更加突出，但實(shí)際上矩陣制的優(yōu)勢(shì)將得到充分的發(fā)揮，使得項(xiàng)目能夠得到最好的完成，證券公司業(yè)務(wù)的整合問題也就

迎刃而解了。

（2）后臺(tái)職能的虛擬化

所謂后臺(tái)職能的虛擬化是指在不影響后臺(tái)部門基本職能發(fā)揮的前提下，將后臺(tái)的監(jiān)管職能虛擬化，同時(shí)加強(qiáng)在前臺(tái)業(yè)務(wù)部門內(nèi)部的監(jiān)管職能。后臺(tái)職能的虛擬化對(duì)于解決前后臺(tái)分離中所產(chǎn)生的后臺(tái)監(jiān)管弱化的問題將產(chǎn)生積極的作用。

從證券公司的運(yùn)作特點(diǎn)來看，前臺(tái)部門在業(yè)務(wù)運(yùn)轉(zhuǎn)過程中存在著較多的一線監(jiān)管的要求。而前后臺(tái)的分離，實(shí)際上又導(dǎo)致了后臺(tái)部門不能充分地及時(shí)地發(fā)揮監(jiān)管的作用。因此可以通過加強(qiáng)前臺(tái)部門內(nèi)部的監(jiān)管和虛擬掉后臺(tái)部門的作法，來實(shí)現(xiàn)加強(qiáng)后臺(tái)部門對(duì)前臺(tái)的監(jiān)督、管理、服務(wù)、支持的職能。

3.綜合類券商的區(qū)域管理總部問題

我國綜合類券商目前基本上采取的是股份有限公司和有限責(zé)任公司的組織結(jié)構(gòu)形式。對(duì)應(yīng)于這種法定的結(jié)構(gòu)，在證券公司內(nèi)部則大都實(shí)行事業(yè)部制的組織結(jié)構(gòu)管理體制。從實(shí)踐來看，事業(yè)部制在一定程度上推進(jìn)了證券公司業(yè)務(wù)的專業(yè)化，促進(jìn)了業(yè)務(wù)的發(fā)展，有利于風(fēng)險(xiǎn)的防范和控制。

隨著證券公司資本金和業(yè)務(wù)的擴(kuò)大，小型券商和地方性券商逐步在地域上擴(kuò)張，成為全國性的大證券公司。與此相適應(yīng)，則在管理體制上出現(xiàn)了分公司和區(qū)域管理總部。比如，華夏、國泰君安、南方等公司實(shí)行的是分公司制；大鵬、長(zhǎng)江等公司則實(shí)行的是區(qū)域管理總部模式。區(qū)域管理總部模式對(duì)于縮小管理半徑，提高管理效率，促進(jìn)公司業(yè)務(wù)的全國化，發(fā)揮了一定的作用。然而，由于同分公司相比，區(qū)域管理總部不是法人組織，因而不利于證券監(jiān)管部門的監(jiān)管，出現(xiàn)了“證券公司、證券營(yíng)業(yè)部有人監(jiān)管，而管理總部無人監(jiān)管”的奇怪現(xiàn)象。

從證券公司的管理體制角度看，事業(yè)部制下的區(qū)域管理總部體制是一種混合的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)體制。一方面，證券公司的組織結(jié)構(gòu)采取事業(yè)部制的管理體制，以不同的業(yè)務(wù)為劃分標(biāo)準(zhǔn)，采取“縱向”管理；另一方面，設(shè)立區(qū)域性管理總部，采取“橫向”管理。在實(shí)際運(yùn)作中，這種混合的體制存在著一些問題。比如，在一些公司的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)管理中，既有經(jīng)紀(jì)事業(yè)部管理證券營(yíng)業(yè)部，又有區(qū)域性管理總部管理的營(yíng)業(yè)部，造成了公司內(nèi)部經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的條塊分割，不利于業(yè)務(wù)的管理與發(fā)展。又比如，區(qū)域性管理總部這一管理層次的增加，造成“中層膨脹”，降低了管理效率，同時(shí)也增加了管理成本。因此，應(yīng)對(duì)這種混合型的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整和改革。

綜合類券商在內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)上，還是應(yīng)堅(jiān)持“事業(yè)部制”的形式。事業(yè)部制具有專業(yè)化、風(fēng)險(xiǎn)控制等方面的優(yōu)勢(shì)。這種“縱向”管理體制也為綜合類證券公司向金融證券集團(tuán)公司的改革建立了良好的組織結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)。對(duì)于區(qū)域性管理總部的改革，應(yīng)采取兩種辦法。一是降級(jí)。撤消那些業(yè)務(wù)規(guī)模較小的區(qū)域總部，將其轉(zhuǎn)變?yōu)榇硖?。撤消后，區(qū)域總部的業(yè)務(wù)管理職能轉(zhuǎn)給各事業(yè)部，而其事務(wù)性管理職能則可以由代表處來承擔(dān)。另一種辦法是升級(jí)。將業(yè)務(wù)規(guī)模較大的區(qū)域性管理總部升級(jí)為區(qū)域分公司。區(qū)域分公司是綜合類證券公司的區(qū)域性分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立法人資格。其經(jīng)營(yíng)范圍和管理區(qū)域由公司總部授權(quán)。在分公司的內(nèi)部管理體制上，也可實(shí)行事業(yè)部制。

4.風(fēng)險(xiǎn)管理組織結(jié)構(gòu)

風(fēng)險(xiǎn)控制的要求是證券業(yè)不同于其他行業(yè)的典型要求。由于我國證券業(yè)發(fā)展時(shí)間較短，因此在證券公司內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)控制組織上還很不完善。這也是證券公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)上需要加以彌補(bǔ)的地方。下面主要介紹美國證券業(yè)在這方面的經(jīng)驗(yàn)。

美國證券公司的風(fēng)險(xiǎn)管制結(jié)構(gòu)一般是由審計(jì)委員會(huì)、執(zhí)行管理委員會(huì)、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)、風(fēng)險(xiǎn)政策小組、業(yè)務(wù)單位、公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)及公司各種管制委員會(huì)等組成，這些委員會(huì)或部門的職能分別介紹如下：

1）審計(jì)委員會(huì)一般全部由外部董事組成，由其授權(quán)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)制定公司風(fēng)險(xiǎn)管理政策。

2）風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)一般由高級(jí)業(yè)務(wù)人員及風(fēng)險(xiǎn)控制經(jīng)理組成，一般由公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)的負(fù)責(zé)人兼任該委員會(huì)的負(fù)責(zé)人。該委員會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)視公司的風(fēng)險(xiǎn)并確保各業(yè)務(wù)部門嚴(yán)格執(zhí)行識(shí)別、度量和監(jiān)控與其業(yè)務(wù)相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。該委員會(huì)還要協(xié)助公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)決定公司對(duì)各項(xiàng)業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的容忍度，并不定期及時(shí)向公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)和審計(jì)委員會(huì)報(bào)告重要的風(fēng)險(xiǎn)管理事項(xiàng)。

3）風(fēng)險(xiǎn)政策小組則是風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)的一個(gè)工作小組，一般由風(fēng)險(xiǎn)控制經(jīng)理組成并由公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)的負(fù)責(zé)人兼任負(fù)責(zé)人。該小組審查和檢討各種風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)的事項(xiàng)并向風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)匯報(bào)。

4）公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)為公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)制定風(fēng)險(xiǎn)容忍度并批準(zhǔn)公司重大風(fēng)險(xiǎn)管理決定，包括由風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)提交的有關(guān)重要風(fēng)險(xiǎn)政策的改變。公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)特別關(guān)注風(fēng)險(xiǎn)集中度和流動(dòng)性問題。

5）公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)是一個(gè)專門負(fù)責(zé)公司風(fēng)險(xiǎn)管理流程的部門。該委員會(huì)的負(fù)責(zé)人一般直接向財(cái)務(wù)總監(jiān)報(bào)告，并兼任風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)政策小組的負(fù)責(zé)人，同時(shí)一般也是公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)的成員。風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)管理公司的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)和信用風(fēng)險(xiǎn)。市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)是指公司交易投資由于利率、匯率、權(quán)益證券價(jià)格和商品價(jià)格、信用差（creditspreads）等波動(dòng)而引起的價(jià)值變化。信用風(fēng)險(xiǎn)是指由于信用違約造成的可能損失。風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)還要掌握公司各種投資組合資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)概況，并要開發(fā)出有關(guān)系統(tǒng)和風(fēng)險(xiǎn)工具來執(zhí)行所有風(fēng)險(xiǎn)管理功能。風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)一般由市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)組、信用風(fēng)險(xiǎn)組、投資組合風(fēng)險(xiǎn)組和風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)組等四個(gè)小組組成。

（1）市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)組負(fù)責(zé)確定和識(shí)別公司各種業(yè)務(wù)需要承受的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，并下設(shè)相對(duì)獨(dú)立的定量小組專門負(fù)責(zé)建立、驗(yàn)證和運(yùn)行各種用來度量、模擬各種業(yè)務(wù)的數(shù)學(xué)模型，同時(shí)負(fù)責(zé)確立監(jiān)視和控制公司各種風(fēng)險(xiǎn)模型的風(fēng)險(xiǎn)集中度和承受度。

（2）信用風(fēng)險(xiǎn)組負(fù)責(zé)評(píng)估公司現(xiàn)有和潛在的個(gè)人和機(jī)構(gòu)客戶的信用度，并在公司風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視和度量模型可承受風(fēng)險(xiǎn)的范圍內(nèi)決定公司信用風(fēng)險(xiǎn)的承受程度。該組需要審查和監(jiān)視公司特定交易、投資組合以及其他信用風(fēng)險(xiǎn)的集中程度，并負(fù)責(zé)審查信用風(fēng)險(xiǎn)的控制流程，同時(shí)與公司業(yè)務(wù)部門一起管理和設(shè)法減輕公司的信用風(fēng)險(xiǎn)。該組通常擁有一個(gè)特別的專家小組專門負(fù)責(zé)公司資產(chǎn)確認(rèn)和管理在早期可能出現(xiàn)的信用問題。

（3）投資組合風(fēng)險(xiǎn)組具有廣泛的職責(zé)，包括通過公司范圍內(nèi)重點(diǎn)事件的分析使公司的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)和運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)有機(jī)地結(jié)合起來統(tǒng)籌考慮，進(jìn)行不同國家風(fēng)險(xiǎn)和定級(jí)的評(píng)估等。該組一般設(shè)有一個(gè)流程風(fēng)險(xiǎn)小組，集中執(zhí)行公司范圍內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)流程管理的政策。

（4）風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)組向公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)提供分析、技術(shù)和政策上的支持以確保風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)更好地監(jiān)視公司范圍內(nèi)的市場(chǎng)、信用和投資組合風(fēng)險(xiǎn)。

6）除了以上有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)管理組織外，還有各種管制委員會(huì)制定政策、審查和檢討各項(xiàng)業(yè)務(wù)以確保新業(yè)務(wù)和現(xiàn)有業(yè)務(wù)的創(chuàng)新同樣不超出公司的風(fēng)險(xiǎn)容忍度。這些委員會(huì)一般包括新產(chǎn)品審查和檢討委員會(huì)、信用政策委員會(huì)、儲(chǔ)備委員會(huì)、特別交易審查檢討委員會(huì)等等。

三、金融證券集團(tuán)與按照業(yè)務(wù)劃分的子公司

1.現(xiàn)資銀行采取的普遍的組織結(jié)構(gòu)形式是金融證券集團(tuán)形式

現(xiàn)

資銀行的組織結(jié)構(gòu)經(jīng)歷了合伙制、公司制和金融控股公司制等形式的演變。目前，國際主要投資銀行基本上采取公司制或者金融控股公司制的組織結(jié)構(gòu)形式。金融控股公司成為了現(xiàn)資銀行的組織結(jié)構(gòu)形式的主流。這里需要說明的是，金融控股公司也有兩種含義，一種廣義的含義是指在金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)上的包括銀行、證券、保險(xiǎn)等不同子公司的金融控股公司；另一種狹義的是指在專門經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)基礎(chǔ)上的所形成的包括承銷、并購、經(jīng)紀(jì)、資產(chǎn)管理、風(fēng)險(xiǎn)投資等不同證券業(yè)務(wù)的金融控股集團(tuán)，這種形式一般又稱為金融證券集團(tuán)。隨著金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)日益成為全球性的發(fā)展趨勢(shì)，上述兩種含義的金融控股公司的界限在逐漸淡化。

金融證券集團(tuán)最早興起于美國。二十世紀(jì)七十年代初期，美林證券上市后，美林由一家單一的證券經(jīng)紀(jì)公司轉(zhuǎn)變?yōu)橐患议_展綜合性證券業(yè)務(wù)的投資銀行。美林隨之采取的組織結(jié)構(gòu)形式就是金融證券集團(tuán)的形式。美林集團(tuán)按業(yè)務(wù)進(jìn)行劃分，設(shè)立專業(yè)化的證券業(yè)務(wù)子公司。90年代日本進(jìn)行金融業(yè)改革（日本版“金融大爆炸”）以后，日本的大型證券公司也紛紛進(jìn)行金融證券集團(tuán)化的改組。以大和證券集團(tuán)為例，其前身為大和證券公司，改組為金融證券集團(tuán)后則設(shè)立了十?dāng)?shù)家專業(yè)化的子公司。再如我國的臺(tái)灣、香港地區(qū)的證券公司，大都也是采取金融證券集團(tuán)的組織結(jié)構(gòu)形式。

金融證券集團(tuán)的子公司組織結(jié)構(gòu)形式是從事業(yè)部制的證券公司內(nèi)部管理體制發(fā)展而來的。一般來說，子公司體制具有業(yè)務(wù)專業(yè)化、風(fēng)險(xiǎn)控制集中化、不同業(yè)務(wù)之間的防火墻等優(yōu)勢(shì)。經(jīng)過數(shù)十年的實(shí)踐檢驗(yàn)，金融證券集團(tuán)的子公司組織結(jié)構(gòu)是一種適合并促進(jìn)證券業(yè)務(wù)發(fā)展的組織結(jié)構(gòu)形式。

2.金融證券集團(tuán)的組織結(jié)構(gòu)和相關(guān)立法問題

金融證券集團(tuán)是在一家集團(tuán)公司控制下的眾多的從事證券業(yè)務(wù)的子公司、關(guān)聯(lián)公司的一種特殊的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系體。金融證券集團(tuán)本身并不是一個(gè)公司，因此它不是獨(dú)立的法律主體，不具有法人資格。金融證券集團(tuán)的核心企業(yè)是一家集團(tuán)公司。該公司在集團(tuán)中具有絕對(duì)的控制地位，因此也是一家控股公司。在集團(tuán)內(nèi)，集團(tuán)公司以股份制為紐帶，控制數(shù)家子公司。

金融證券集團(tuán)采取的是控股公司的模式。控股公司按控股的方式可分為兩類：純粹的控股公司和混合的控股公司。所謂純粹的控股公司是指設(shè)置的目的是為了掌握子公司的股權(quán)或其他有價(jià)證券，其本身并不從事其他方面的任何業(yè)務(wù)的公司。混合控股公司，是指除了掌握子公司的股份之外，本身也經(jīng)營(yíng)自己的業(yè)務(wù)的公司。在現(xiàn)資銀行的控股公司模式中，大都采取的是混合控股公司模式。

我國《公司法》未對(duì)控股公司、集團(tuán)公司進(jìn)行規(guī)定。在國有企業(yè)改革深入的情況下，有關(guān)部委對(duì)企業(yè)集團(tuán)、控股公司進(jìn)行了一些規(guī)定。在證券公司的規(guī)模不斷擴(kuò)大的情況下，證券監(jiān)管機(jī)關(guān)應(yīng)該對(duì)證券公司的控股公司制、集團(tuán)公司制進(jìn)行一些規(guī)定，以利于我國證券公司的發(fā)展。對(duì)于立法中的有關(guān)問題考慮如下。

a.現(xiàn)有的規(guī)模達(dá)到一定程度的綜合類證券公司可以設(shè)立子公司。理論上講，綜合類證券公司都可以成為集團(tuán)公司，而分設(shè)一些子公司。在實(shí)際立法和審批中，對(duì)成為集團(tuán)公司的綜合類公司在資本金及業(yè)務(wù)規(guī)模上應(yīng)提出更高的限制，以區(qū)別于證券法對(duì)于綜合類證券公司的最基本的要求。這樣可以鼓勵(lì)那些規(guī)模較大、競(jìng)爭(zhēng)力較強(qiáng)的公司進(jìn)一步發(fā)展。資本金限制的主要原因在于，集團(tuán)公司制的證券公司的風(fēng)險(xiǎn)較之于普通的有限責(zé)任公司或股份有限公司制的證券公司的風(fēng)險(xiǎn)更大，而提高資本金是防范風(fēng)險(xiǎn)的重要途徑。

成為集團(tuán)公司的綜合類證券公司應(yīng)該在公司名稱中冠以“集團(tuán)”字樣。

b.綜合類的證券公司可以用自有資本投資于其他的證券公司。若不能投資于其他證券公司，那么子公司實(shí)際上就不可能成立。因此綜合類證券公司應(yīng)不僅可以從事證券業(yè)務(wù)，而且還可以從事對(duì)其他證券公司的投資，這種投資不能低于新設(shè)公司資本金的50%.

c.綜合類證券公司的子公司也是綜合類證券公司，除專門的證券經(jīng)紀(jì)公司以外。這與中外合資證券公司情況類似。由于我國的證券公司只分兩類，如果綜合類券商的子公司不是綜合類，那么它就只能夠從事經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)了。事實(shí)上，就證券業(yè)務(wù)之間的聯(lián)系而言，如果子公司只能夠做某一種證券業(yè)務(wù)，那么這種業(yè)務(wù)事實(shí)上很難開展（下文將對(duì)此進(jìn)行分析）。為避免綜合類證券公司過多過濫不利于監(jiān)管，在實(shí)際審批子公司過程中，可以對(duì)其可以從事的業(yè)務(wù)范圍依據(jù)申請(qǐng)進(jìn)行核定。

3.金融證券集團(tuán)內(nèi)部，母公司、各子公司之間的業(yè)務(wù)聯(lián)系

考察現(xiàn)代的投資銀行類的金融證券集團(tuán)，集團(tuán)內(nèi)部各公司的分工并非完全的專業(yè)化，確切地說，各公司的分工應(yīng)稱為主營(yíng)業(yè)務(wù)的專業(yè)化。在金融證券集團(tuán)中，集團(tuán)公司（或者叫母公司、控股公司）經(jīng)營(yíng)一部分證券業(yè)務(wù)，而非純粹的控股，各子公司則是在專業(yè)化的基礎(chǔ)上經(jīng)營(yíng)另一部分證券業(yè)務(wù)。在業(yè)務(wù)分工上，各專業(yè)化子公司與母公司之間業(yè)務(wù)出現(xiàn)交叉，這是由證券業(yè)務(wù)的特點(diǎn)所決定的。

比如，大多數(shù)金融證券集團(tuán)中都有從事資產(chǎn)管理的子公司，但在母公司內(nèi)，或者在專門從事承銷的子公司內(nèi)，也有從事資產(chǎn)管理的部門。如果純粹從專業(yè)化和規(guī)模經(jīng)濟(jì)的角度看，集團(tuán)內(nèi)的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)似乎可以只由資產(chǎn)管理公司來經(jīng)營(yíng)就可以了。但是，某些證券業(yè)務(wù)的特殊性，決定了必須在母公司（或者證券承銷業(yè)務(wù)子公司）內(nèi)也設(shè)有資產(chǎn)管理部門。從自營(yíng)的角度看，母公司必須有資產(chǎn)管理部門來為公司的自有資金進(jìn)行投資管理。從風(fēng)險(xiǎn)控制角度看，公司自營(yíng)帳戶與受托資產(chǎn)帳戶是不能夠、也不應(yīng)該混合操作的。所以有必要在母公司內(nèi)部也設(shè)立資產(chǎn)管理部門。再從包銷業(yè)務(wù)來看。在證券包銷中，存在著銷售不出去的證券余額由承銷商吃進(jìn)的可能性。在非集團(tuán)的證券公司組織結(jié)構(gòu)情況下，承銷商的包銷余額可以由公司的自營(yíng)部門進(jìn)行操作，在二級(jí)市場(chǎng)上售出。而在金融證券集團(tuán)中，如果專事承銷業(yè)務(wù)的子公司沒有資產(chǎn)管理部門，那么證券報(bào)銷余額必須由承銷商用自有資金（或者融資）墊付。這樣就為承銷商帶來很大的風(fēng)險(xiǎn)。在風(fēng)險(xiǎn)和收益對(duì)稱的原則下，那么專業(yè)承銷公司就不太愿意采取包銷的方式，這樣就會(huì)對(duì)專業(yè)化的承銷公司的業(yè)務(wù)產(chǎn)生很大的不利影響。所以，在專門從事證券承銷業(yè)務(wù)的子公司內(nèi)部，也有資產(chǎn)管理部門來進(jìn)行包銷證券余額的管理。

對(duì)于投資銀行類的子公司設(shè)立的審批，在業(yè)務(wù)許可方面除承銷業(yè)務(wù)外，還應(yīng)包括與承銷有關(guān)的其他證券業(yè)務(wù)，包括資產(chǎn)管理、咨詢等。對(duì)于經(jīng)紀(jì)類的子公司，在經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)之外，可以允許從事投資咨詢業(yè)務(wù)。對(duì)于資產(chǎn)管理子公司，應(yīng)允許從事咨詢業(yè)務(wù)。對(duì)于投資咨詢子公司，可以允許從事投資銀行類財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)及資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。

4.證券公司的合并重組問題

為促進(jìn)證券業(yè)的發(fā)展，可以通過券商合并的方式來發(fā)展一批大型券商。根據(jù)前述的允許綜合類券商成為集團(tuán)公司制的證券公司及證券公司可以用自有資本進(jìn)行對(duì)證券公司的投資的設(shè)想，小型綜合類券商完全可以實(shí)現(xiàn)合并，并可以以子公司模式以新的形式存在。同時(shí)阻礙合并的地方稅收問題也可以同時(shí)解決。

例如，兩家在不同地區(qū)注冊(cè)的綜合類券商考慮合并。在原有政策下，由于地方主義的局限，往往難以實(shí)現(xiàn)合并。原因在于合并后，新公司可能不在原地注冊(cè)，從而導(dǎo)致地方稅收的流

失。

在集團(tuán)公司制的綜合類券商模式下，有合并意愿的兩家公司可以用全部自有資本進(jìn)行投資而新設(shè)一家證券公司。新設(shè)公司對(duì)公司內(nèi)部的業(yè)務(wù)進(jìn)行重組，而組成一些專業(yè)性的子公司，子公司可以在兩家公司的原注冊(cè)地分別注冊(cè)。這樣一家新的證券集團(tuán)就成立了。新公司屬于綜合類證券公司，同時(shí)在內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)上實(shí)行控股公司制。同時(shí)，由于子公司在兩家公司原注冊(cè)地注冊(cè)，也兼顧到地方稅收問題。

5.除金融證券集團(tuán)以外的其他形式的證券公司組織結(jié)構(gòu)

在美國三大投資銀行中，除美林和大摩實(shí)行金融證券集團(tuán)的組織結(jié)構(gòu)形式外，高盛仍然是實(shí)行的事業(yè)部制管理體制。在高盛的管理委員會(huì)領(lǐng)導(dǎo)之下，設(shè)有權(quán)益部、投資銀行部、商人銀行部、投資管理部、固定收益貨幣商品部、全球投資研究部、技術(shù)部等十個(gè)業(yè)務(wù)部門。事業(yè)部制并未制約高盛成為美國三大投資銀行之一。這對(duì)于我們的啟示在于，對(duì)于證券公司采取何種組織結(jié)構(gòu)形式，完全是證券公司自身選擇的結(jié)果。在立法上，重要的是給與證券公司選擇組織結(jié)構(gòu)形式的法律空間，而并非規(guī)定證券公司必須采取某種組織結(jié)構(gòu)形式。

四、小結(jié)——立法建議

1.證券公司分類管理的法律規(guī)定實(shí)行的情況下，應(yīng)該對(duì)綜合類券商的不同證券業(yè)務(wù)實(shí)行許可制度。這是解決中外合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍、證券公司子公司的業(yè)務(wù)范圍等諸多問題的基礎(chǔ)。

篇8

1.中外合資證券公司的類別問題

根據(jù)中美、中歐簽署的關(guān)于中國加入WTO減讓條款，在中國加入后3年內(nèi)，允許外國證券公司設(shè)立合營(yíng)公司，外資比例不超過1/3。合營(yíng)公司可以不通過中方中介，從事A股的承銷，B股和H股、政府和公司債券的承銷和交易。這意味著，從合營(yíng)公司的業(yè)務(wù)范圍來看，將不同于我國現(xiàn)有的法律對(duì)綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司的業(yè)務(wù)規(guī)定?！蹲C券法》第119條規(guī)定，國家對(duì)證券公司實(shí)行分類管理，分為綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司，并由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照其分類頒發(fā)業(yè)務(wù)許可證。

從中外合營(yíng)證券公司的業(yè)務(wù)范圍看，難以確定其分類與歸屬。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將中外合營(yíng)證券公司歸類為綜合類證券公司。主要有以下理由。

《證券法》對(duì)于綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司的劃分，主要依據(jù)兩點(diǎn)，一是資本金規(guī)模，綜合類最低為五億元人民幣，經(jīng)紀(jì)類最低為五千萬元人民幣。二是業(yè)務(wù)范圍，經(jīng)紀(jì)類證券公司只能夠從事經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，且公司名稱中必須包含“經(jīng)紀(jì)”字樣。而綜合類證券公司可從事經(jīng)紀(jì)、承銷、自營(yíng)等多種業(yè)務(wù)。從業(yè)務(wù)范圍來看，是否只從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)是區(qū)分綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司的重要標(biāo)準(zhǔn)。

從中外合營(yíng)證券公司的業(yè)務(wù)范圍看，雖不能從事A股的經(jīng)紀(jì)與自營(yíng)，但可從事B股及H股的承銷、交易等業(yè)務(wù)。其從事的業(yè)務(wù)范圍，要大于經(jīng)紀(jì)類證券公司。而且，隨著加入WTO后市場(chǎng)準(zhǔn)入和國民待遇的原則的實(shí)施，中外合營(yíng)公司的A股的業(yè)務(wù)也將納入其可從事的業(yè)務(wù)范圍。因此，從現(xiàn)在和長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，中外合營(yíng)證券公司應(yīng)當(dāng)歸屬于綜合類證券公司。

2.中外合資證券公司的設(shè)立和審批問題

在中外合資證券公司設(shè)立和審批中，由于《證券法》和中美、中歐協(xié)議在合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍上存在明顯的區(qū)別，所以在審批設(shè)立方面存在著一定的操作障礙。筆者認(rèn)為，對(duì)于合資證券公司的設(shè)立審批，可以采取許可制。即合資證券公司的設(shè)立，由中國證監(jiān)會(huì)對(duì)進(jìn)行審批，其許可經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)范圍由證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

首先，根據(jù)《證券法》第一百一十七條，證券公司必須經(jīng)證監(jiān)會(huì)審批。據(jù)此，中外合資證券公司的設(shè)立也必須受《證券法》這一條的約束。

其次，對(duì)于合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍，則可以不受證券法關(guān)于證券公司分類管理的要求。原因在于，盡管證券公司的業(yè)務(wù)上實(shí)行了經(jīng)紀(jì)類和綜合類的劃分，但具體的業(yè)務(wù)范圍仍然要由中國證監(jiān)會(huì)核定。因此，根據(jù)證券法第一百三十一條的規(guī)定，合資證券公司在經(jīng)營(yíng)范圍的申請(qǐng)上，也須經(jīng)過證監(jiān)會(huì)的核定。筆者認(rèn)為，對(duì)于合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍的申請(qǐng)，不僅要依據(jù)證券法核定，而且還要符合中美、中歐協(xié)議的要求。所以，合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍，應(yīng)在證券法第一百三十一條的立法精神下，主要依據(jù)中美中歐協(xié)議，對(duì)其具體的業(yè)務(wù)范圍審批實(shí)行許可制。結(jié)合前述的合資證券公司應(yīng)屬于綜合類券商的結(jié)論，其之所以不能從事A股的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)是因?yàn)椴环现忻乐袣W協(xié)議的要求。這樣，在《證券法》和中美、中歐協(xié)議下，合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍問題就得到了很好的解決，證券法和協(xié)議的某些沖突之處得到了回避。

在我國的臺(tái)灣地區(qū)和日本，證券公司的業(yè)務(wù)是實(shí)行的許可制。在未來修改《證券法》時(shí)，應(yīng)當(dāng)廢除綜合類券商和經(jīng)紀(jì)類券商的劃分，而代之以不同證券業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的許可制。這樣可操作性就更強(qiáng)，實(shí)際上也更便于分類管理。

二．綜合類證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)

十?dāng)?shù)年來，我國的證券公司經(jīng)歷了從無到有、從小到大的發(fā)展過程。伴隨證券公司資本規(guī)模的增大和業(yè)務(wù)的擴(kuò)張，證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)也從簡(jiǎn)單轉(zhuǎn)向日益復(fù)雜化。一方面，隨著業(yè)務(wù)從單一的買賣證券、股票的承銷上市發(fā)展到投資咨詢、以網(wǎng)上交易為主的證券電子商務(wù)、資產(chǎn)管理、兼并收購等新興業(yè)務(wù)，事業(yè)部制的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)（或者叫作管理體制）在證券公司內(nèi)建立起來；另一方面，隨著證券業(yè)務(wù)從單一區(qū)域走向全國市場(chǎng)，證券公司之內(nèi)的分公司、區(qū)域管理總部也紛紛建立起來，區(qū)域性的證券公司逐步走向全國化；第三，伴隨著業(yè)務(wù)發(fā)展，風(fēng)險(xiǎn)控制的需要日益增大，導(dǎo)致了做業(yè)務(wù)的“前臺(tái)”和負(fù)責(zé)監(jiān)管的“后臺(tái)”的分離，在證券公司內(nèi)部逐步建立起來了行使監(jiān)察、管理、服務(wù)、支持等職能的后臺(tái)部門。證券公司組織結(jié)構(gòu)的發(fā)展，極大地促進(jìn)了證券公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)的發(fā)展和管理水平的提高。然而，內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的復(fù)雜化又產(chǎn)生了一些新的矛盾和問題，比如決策效率低下、機(jī)構(gòu)職能重疊、業(yè)務(wù)發(fā)展與風(fēng)險(xiǎn)控制脫離等。因而，完善證券公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)，探索適合與證券公司發(fā)展相適應(yīng)的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)，對(duì)于解決證券公司存在的組織結(jié)構(gòu)難題，將有重要意義。

1.公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的優(yōu)化

在探討證券公司的公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)問題之前，我們首先從現(xiàn)代管理學(xué)的角度，對(duì)公司組織結(jié)構(gòu)的一般性問題——組織結(jié)構(gòu)形式的演變與優(yōu)化進(jìn)行分析。這對(duì)于更為清楚地認(rèn)識(shí)證券公司組織結(jié)構(gòu)的問題將有較大幫助。

公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)有很多種形式，最基本也是最早的是直線職能制，后來又發(fā)展為事業(yè)部制，再后來又從事業(yè)部制中演生出超事業(yè)部制結(jié)構(gòu)、矩陣制結(jié)構(gòu)、多維制結(jié)構(gòu)等多種公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)方法。

1）直線職能制(U型結(jié)構(gòu))

直線職能制又被稱為U型結(jié)構(gòu)(UnitaryStructure)。其基本特征在于，將公司按照職能的不同劃分成若干個(gè)部門，而每一部門均由公司最高層領(lǐng)導(dǎo)直接進(jìn)行管理。直線職能制實(shí)現(xiàn)了高度集權(quán)的組織結(jié)構(gòu)。

2）事業(yè)部制(M型結(jié)構(gòu))

事業(yè)部制即M型組織結(jié)構(gòu)(MultidivisionalStructure)。它是一種分權(quán)式結(jié)構(gòu)，即在其總公司之下的各事業(yè)部或分公司都是具有相對(duì)獨(dú)立性的利潤(rùn)中心。由多樣性經(jīng)營(yíng)所引致的管理上的需求可以說是M型組織機(jī)構(gòu)發(fā)展的基本動(dòng)因。事業(yè)部的劃分往往按產(chǎn)品、地區(qū)或國家來進(jìn)行，各事業(yè)部一般都采用U型結(jié)構(gòu)。

M型組織結(jié)構(gòu)是一種集權(quán)與分權(quán)相結(jié)合的組織創(chuàng)新形式，它將日常經(jīng)營(yíng)決策權(quán)下放到掌握相關(guān)信息的下屬部門，總部只負(fù)責(zé)制定和執(zhí)行戰(zhàn)略決策、計(jì)劃、協(xié)調(diào)、監(jiān)督等職能，從而可以解決大規(guī)模企業(yè)內(nèi)部諸如產(chǎn)品多樣化、產(chǎn)品設(shè)計(jì)、信息傳遞和各部門決策協(xié)調(diào)的問題，使企業(yè)的高層管理者既能擺脫日常經(jīng)營(yíng)的繁瑣事務(wù)，又能和下屬企業(yè)保持廣泛的接觸，同時(shí)也降低了企業(yè)內(nèi)部的交易成本，因而成為現(xiàn)代企業(yè)廣泛采取的一種企業(yè)組織形式。然而，這種組織結(jié)構(gòu)在一定程度上也存在問題，這主要表現(xiàn)在：

a.總部與分部之間信息不對(duì)稱的可能性增加。因?yàn)榉植坎粌H有決策權(quán)，還有相對(duì)獨(dú)立的利益。分部為了自己的利益有可能向總部隱瞞某些真實(shí)情況，如隱瞞利潤(rùn)等，總部難以確知各分部的情況，尤其是在一個(gè)大型的組織內(nèi)部。

b.由于允許各事業(yè)部之間開展競(jìng)爭(zhēng)，分部之間由于利益的相對(duì)獨(dú)立性，就有可能在一定程度上采取類似于市場(chǎng)主體的機(jī)會(huì)主義行為，傳出有利于自己的不真實(shí)信息。

c.由于企業(yè)的高層管理者通常以利潤(rùn)來衡量各分部的業(yè)績(jī)，就容易導(dǎo)致分部產(chǎn)生本位主義，只顧眼前的局部利益，忽視長(zhǎng)遠(yuǎn)的整體利益，從而影響各分部之間的協(xié)作。通常，總部為了協(xié)調(diào)上述矛盾，只能多設(shè)置一些中間管理層次和中層管理人員，不僅增大了監(jiān)控成本，還會(huì)使企業(yè)的中間管理層膨脹，損傷了組織的運(yùn)作效率。

3）矩陣結(jié)構(gòu)

矩陣結(jié)構(gòu)的概念是在人們對(duì)以工作為中心和以對(duì)象為中心的組織結(jié)構(gòu)之優(yōu)、缺點(diǎn)的爭(zhēng)論中產(chǎn)生出來的。其根源可追溯到第二次世界大戰(zhàn)后美國在軍事與宇航領(lǐng)域發(fā)展起來的項(xiàng)目管理的概念。矩陣制結(jié)構(gòu)即在原有的直線職能制結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上，再建立一套橫向的組織系統(tǒng)，兩者結(jié)合而形成一個(gè)矩陣，它是U型結(jié)構(gòu)與M型結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步演變。這一結(jié)構(gòu)中的執(zhí)行人員(或小組)既受縱向的各行政部門領(lǐng)導(dǎo)，又同時(shí)接受橫向的、為執(zhí)行某一專項(xiàng)功能而設(shè)立的工作小組的領(lǐng)導(dǎo)，這種工作小組一般按某種產(chǎn)品或某種專業(yè)項(xiàng)目進(jìn)行設(shè)置。

矩陣組織結(jié)構(gòu)有以下優(yōu)點(diǎn)：

(1)小組的領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)項(xiàng)目的組織工作，行政領(lǐng)導(dǎo)無法干涉專業(yè)項(xiàng)目方面的事情。項(xiàng)目管理和行政管理的專業(yè)性都大大提高了。

(2)項(xiàng)目小組可以不斷接受新的任務(wù)，使組織富有一定的靈活性。

(3)矩陣組織結(jié)構(gòu)可集中調(diào)動(dòng)資源，以高效率完成項(xiàng)目。

(4)矩陣組織結(jié)構(gòu)有利于把管理中的縱向聯(lián)系與橫向聯(lián)系更好地結(jié)合起來，可以加強(qiáng)各部門之間的了解與其合作。

(5)對(duì)各部門的專家，有更多的機(jī)會(huì)提高業(yè)務(wù)水平。

矩陣組織結(jié)構(gòu)的缺點(diǎn)是：

(1)項(xiàng)目經(jīng)理與部門經(jīng)理之間為改善自己一方的工作績(jī)效可能會(huì)發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

(2)矩陣組織結(jié)構(gòu)中成員受橫向與縱向的雙重領(lǐng)導(dǎo)，破壞了命令統(tǒng)一原則。

(3)雙重領(lǐng)導(dǎo)可能使執(zhí)行人員無所適從，領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任不清，決策延誤，項(xiàng)目小組成員對(duì)小組的工作任務(wù)缺乏熱情。

4）多維制結(jié)構(gòu)

多維制結(jié)構(gòu)又稱立體組織結(jié)構(gòu)。多維即多重坐標(biāo)，在這里指組織系統(tǒng)的多重性。多維制結(jié)構(gòu)一般包括產(chǎn)業(yè)部門、職能機(jī)構(gòu)、按地區(qū)劃分的領(lǐng)導(dǎo)系統(tǒng)，即成為三維結(jié)構(gòu)。若再加上按其他某一因素劃分的組織系統(tǒng)，則成為四維結(jié)構(gòu)，依此類推。但一般不會(huì)超過四維。多維制結(jié)構(gòu)可以看做矩陣結(jié)構(gòu)的擴(kuò)展，因此可能存在與矩陣制類似的，由多重領(lǐng)導(dǎo)所帶來的缺陷。

2.證券公司事業(yè)部制組織結(jié)構(gòu)的優(yōu)化

權(quán)變理論（contingencytheory）認(rèn)為，企業(yè)管理沒有什么普遍適用的、最好的管理理論和方法，而應(yīng)該根據(jù)企業(yè)所處的內(nèi)部條件和外部環(huán)境權(quán)宜應(yīng)變，靈活掌握。權(quán)變理論將企業(yè)看作是一個(gè)開放的系統(tǒng)，究竟應(yīng)采用何種組織結(jié)構(gòu)，應(yīng)視企業(yè)具體情況而定，不可能有普遍適用的結(jié)構(gòu)模式。當(dāng)然，采取何種組織結(jié)構(gòu)還要根據(jù)公司的實(shí)際情況來作決定。證券公司雖無統(tǒng)一的結(jié)構(gòu)模式但其設(shè)計(jì)是有原則的。(1)服從公司的發(fā)展戰(zhàn)略。證券公司選定的服務(wù)領(lǐng)域、服務(wù)對(duì)象與服務(wù)方針對(duì)其組織結(jié)構(gòu)有重要影響。(2)適合公司的發(fā)展階段。證券公司要選擇適合自己發(fā)展階段的組織結(jié)構(gòu)。(3)動(dòng)態(tài)調(diào)整組織結(jié)構(gòu)，使其適應(yīng)公司成長(zhǎng)的需要。

1)事業(yè)部制的特點(diǎn)——以中金公司為例

目前，我國證券公司大都采用事業(yè)部制的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。這也是國際大型投資銀行所普遍采用的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。以業(yè)務(wù)為劃分的事業(yè)部是獨(dú)立的利潤(rùn)中心。由于不同的事業(yè)部的服務(wù)對(duì)象存在著利益沖突，通過事業(yè)部之間的“防火墻”，保證了證券公司經(jīng)營(yíng)上的公正性，同時(shí)也有效地避免了風(fēng)險(xiǎn)在不同事業(yè)部之間的擴(kuò)散。

以我國現(xiàn)在唯一的中外合資證券公司中國國際金融公司（簡(jiǎn)稱“中金公司”）為例，在其內(nèi)部的業(yè)務(wù)部門就劃分為投資銀行部、投資顧問部、銷售和交易部以及研究部。

中金公司投資銀行部主要向國內(nèi)的大型企業(yè)、跨國公司和政府機(jī)構(gòu)提供國際標(biāo)準(zhǔn)的證券承銷和金融顧問服務(wù)，包括：企業(yè)重組改制、股本和債券融資、兼并收購、公司融資和項(xiàng)目融資等。股本融資項(xiàng)目包括國內(nèi)與國際融資。投資銀行部特別重視與客戶建立長(zhǎng)期的戰(zhàn)略伙伴關(guān)系，為客戶提供長(zhǎng)期的、廣泛的高增值服務(wù)。對(duì)于每一位客戶，投資銀行部都在充分了解其本身情況和需求以及其所處行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的基礎(chǔ)上，為客戶尋找最恰當(dāng)?shù)慕鉀Q問題的方法，幫助客戶實(shí)現(xiàn)目標(biāo)。

中金公司投資顧問部從事企業(yè)上市前的股權(quán)投資，包括對(duì)企業(yè)投資結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)以及投資后的管理。投資顧問部的創(chuàng)業(yè)投資是長(zhǎng)期的投資。投資顧問部通過與被投資企業(yè)管理隊(duì)伍的緊密合作協(xié)助被投資企業(yè)完成發(fā)展戰(zhàn)略，從而與其建立起穩(wěn)固的伙伴關(guān)系。除投入資金外，投資顧問部還努力為被投資企業(yè)提供增值服務(wù)支持，幫助企業(yè)改進(jìn)管理體系，增強(qiáng)企業(yè)的盈利能力，使企業(yè)達(dá)到國際標(biāo)準(zhǔn)。

中金公司銷售交易部成立于1997年4月，從事國內(nèi)和國際資本市場(chǎng)股票與債券的一級(jí)市場(chǎng)銷售與二級(jí)市場(chǎng)的代客與自營(yíng)交易。銷售交易部擁有上海交易所、深圳交易所和香港聯(lián)交所的交易席位，并已成為中國國債市場(chǎng)和企業(yè)債市場(chǎng)的積極參與者。銷售交易部的主要服務(wù)對(duì)象為機(jī)構(gòu)投資者，如國內(nèi)外著名基金公司、保險(xiǎn)公司及大型綜合性企業(yè)。銷售交易部為客戶提供由中金公司研究部撰寫的高質(zhì)量的有關(guān)宏觀經(jīng)濟(jì)、行業(yè)以及上市公司投資潛力的分析報(bào)告，提供及時(shí)的市場(chǎng)信息與投資資訊建議，以及執(zhí)行客戶的交易指令。在國內(nèi)資本市場(chǎng)上，銷售交易部建立了一整套市場(chǎng)分析交易執(zhí)行和風(fēng)險(xiǎn)控制體系，為客戶提供具有國際水準(zhǔn)的經(jīng)紀(jì)人服務(wù)。在國際資本市場(chǎng)上，銷售交易部已創(chuàng)下"中國通"的品牌，為投資中國股票的客戶提供第一流的研究、最好的上市公司介入以及準(zhǔn)確及時(shí)的市場(chǎng)信息。

中金公司在北京和香港均設(shè)有研究部，為基金經(jīng)理和公司客戶提供及時(shí)、可信賴的經(jīng)濟(jì)分析及行業(yè)和企業(yè)研究資料。

從上述中金公司的部門設(shè)置來看，其內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)是典型的事業(yè)部制。這種事業(yè)部制充分發(fā)揮了專業(yè)化和風(fēng)險(xiǎn)控制的優(yōu)勢(shì)，使得公司的戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)得到保障。

2)證券公司事業(yè)部制存在的問題

(1)本位主義。

事業(yè)部制是一種集權(quán)與分權(quán)相結(jié)合的組織結(jié)構(gòu)。公司總部往往發(fā)揮統(tǒng)一決策協(xié)調(diào)關(guān)系的功能，而各事業(yè)部則在某一特定的業(yè)務(wù)領(lǐng)域（比如經(jīng)紀(jì)、承銷）發(fā)揮決策和執(zhí)行的功能。證券公司內(nèi)部的各事業(yè)部實(shí)際上是不同的利潤(rùn)中心。由于各事業(yè)部有其自身的利益，因而本位主義往往與事業(yè)部制聯(lián)系緊密。

這種本位主義對(duì)于公司總部的統(tǒng)一決策和關(guān)系協(xié)調(diào)的職能的發(fā)揮有嚴(yán)重的制約作用。在許多證券公司中，我們都可以發(fā)現(xiàn)各事業(yè)部各自為戰(zhàn)、各行其是的現(xiàn)象。要解決統(tǒng)一決策及關(guān)系協(xié)調(diào)問題，往往又派生出一些中間層次的機(jī)構(gòu)。這樣導(dǎo)致管理層次增加，決策效率下降。

對(duì)于事業(yè)部制的本位主義問題，有的觀點(diǎn)認(rèn)為可以通過加強(qiáng)總裁的權(quán)力或者采取設(shè)置專司協(xié)調(diào)的“超級(jí)事業(yè)部”的方案來解決。這一思路的出發(fā)點(diǎn)是：證券公司事業(yè)部制的本位主義是一個(gè)管理問題。但事實(shí)上，事業(yè)部制的本位主義是與事業(yè)部制的組織結(jié)構(gòu)特點(diǎn)聯(lián)系在一起的，它是一個(gè)組織結(jié)構(gòu)問題，而不是一個(gè)管理問題。解決問題的方法是在組織結(jié)構(gòu)方面進(jìn)行其他的選擇。

(2)前后臺(tái)脫離。

證券業(yè)是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè)。這一特點(diǎn)決定了證券公司必須在組織結(jié)構(gòu)上建立嚴(yán)密的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管體系。同事業(yè)部制相聯(lián)系，大多數(shù)證券公司建立了前后臺(tái)分離的組織架構(gòu)。所謂前臺(tái)部門，也就是從事各項(xiàng)證券業(yè)務(wù)的事業(yè)部；后臺(tái)部門就是專門進(jìn)行監(jiān)督、管理、服務(wù)的部門。在前后臺(tái)分離的架構(gòu)中，往往出現(xiàn)兩種現(xiàn)象。一種是前臺(tái)與后臺(tái)的分離，導(dǎo)致后臺(tái)部門對(duì)前臺(tái)部門的監(jiān)督、管理的弱化，使得財(cái)務(wù)監(jiān)督、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控等后臺(tái)職能難以充分發(fā)揮；另一種現(xiàn)象是同前一種現(xiàn)象相聯(lián)系，后臺(tái)部門出現(xiàn)萎縮或者“膨脹”（機(jī)構(gòu)臃腫但效率低下的情況）的現(xiàn)象。這一現(xiàn)象的實(shí)質(zhì)是后臺(tái)的職能沒有充分發(fā)揮或者不正常發(fā)揮。

前后臺(tái)分離中出現(xiàn)的后臺(tái)部門功能弱化的情況，不利于證券公司管理水平的提高和風(fēng)險(xiǎn)的控制。造成這種情況的原因也在于事業(yè)部制。解決這一問題的途徑也在于對(duì)事業(yè)部制進(jìn)行改革和優(yōu)化。

3)事業(yè)部制組織結(jié)構(gòu)的優(yōu)化

現(xiàn)代企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)是企業(yè)為了有效地整合資源，以便達(dá)到企業(yè)既定目標(biāo)而規(guī)定的上下左右的領(lǐng)導(dǎo)與協(xié)調(diào)關(guān)系。證券公司是以腦力勞動(dòng)為主的服務(wù)型公司，所處理的問題有綜合、復(fù)雜、多變的特點(diǎn)，項(xiàng)目性強(qiáng)，且每個(gè)項(xiàng)目都頗具獨(dú)立性，對(duì)人力資源和信息資源的調(diào)配要求高，在組織結(jié)構(gòu)上要有較高的適應(yīng)性、靈活性。一個(gè)項(xiàng)目往往要涉及多個(gè)領(lǐng)域、不同的功能、不同的地區(qū)，這就要有多個(gè)專業(yè)部門的協(xié)作與配合，以保證為客戶提供的服務(wù)是最專業(yè)化的服務(wù)。從人員上進(jìn)行考慮，證券公司有的投資銀行專家會(huì)有自己最擅長(zhǎng)的領(lǐng)域，為了保持并提高他們的專業(yè)性，也要求在組織機(jī)構(gòu)上有合理的安排。這些特性決定了證券公司組織結(jié)構(gòu)更宜于采取矩陣制結(jié)構(gòu)和多維制結(jié)構(gòu)。

前面提到的證券公司事業(yè)部制的本位主義問題，其實(shí)質(zhì)是證券公司內(nèi)部的不同業(yè)務(wù)之間的整合問題；而后臺(tái)弱化的問題的核心從某一方面來說也是整合問題。因此，證券公司事業(yè)部制的組織結(jié)構(gòu)優(yōu)化就是要解決不同事業(yè)部之間、不同事業(yè)部與后臺(tái)監(jiān)管部門之間的整合問題。

（1）權(quán)力進(jìn)一步分散化

在事業(yè)部制中，解決整合問題的傳統(tǒng)的思路是通過集權(quán)的方式，即通過通過加強(qiáng)總部的權(quán)力來實(shí)現(xiàn)。從其手段上來看，往往是通過加強(qiáng)公司總裁在統(tǒng)一決策和協(xié)調(diào)方面的權(quán)力或者是設(shè)置專門進(jìn)行不同事業(yè)部之間的協(xié)調(diào)的“超級(jí)事業(yè)部”。集權(quán)的方式在后果上導(dǎo)致了管理層次的增加和決策效率的下降，因此被證明是失敗的。

根據(jù)矩陣制的特點(diǎn)，決策的中間層次是非常少的，決策的效率較高。因此對(duì)于事業(yè)部制的優(yōu)化可以采取放權(quán)的方式，即進(jìn)一步加強(qiáng)各事業(yè)部的決策權(quán)，同時(shí)加強(qiáng)各副總裁在分管項(xiàng)目上的決策權(quán)。權(quán)力進(jìn)一步分散化從表面上看似乎整合問題更加突出，但實(shí)際上矩陣制的優(yōu)勢(shì)將得到充分的發(fā)揮，使得項(xiàng)目能夠得到最好的完成，證券公司業(yè)務(wù)的整合問題也就迎刃而解了。

（2）后臺(tái)職能的虛擬化

所謂后臺(tái)職能的虛擬化是指在不影響后臺(tái)部門基本職能發(fā)揮的前提下，將后臺(tái)的監(jiān)管職能虛擬化，同時(shí)加強(qiáng)在前臺(tái)業(yè)務(wù)部門內(nèi)部的監(jiān)管職能。后臺(tái)職能的虛擬化對(duì)于解決前后臺(tái)分離中所產(chǎn)生的后臺(tái)監(jiān)管弱化的問題將產(chǎn)生積極的作用。

從證券公司的運(yùn)作特點(diǎn)來看，前臺(tái)部門在業(yè)務(wù)運(yùn)轉(zhuǎn)過程中存在著較多的一線監(jiān)管的要求。而前后臺(tái)的分離，實(shí)際上又導(dǎo)致了后臺(tái)部門不能充分地及時(shí)地發(fā)揮監(jiān)管的作用。因此可以通過加強(qiáng)前臺(tái)部門內(nèi)部的監(jiān)管和虛擬掉后臺(tái)部門的作法，來實(shí)現(xiàn)加強(qiáng)后臺(tái)部門對(duì)前臺(tái)的監(jiān)督、管理、服務(wù)、支持的職能。

3.綜合類券商的區(qū)域管理總部問題

我國綜合類券商目前基本上采取的是股份有限公司和有限責(zé)任公司的組織結(jié)構(gòu)形式。對(duì)應(yīng)于這種法定的結(jié)構(gòu)，在證券公司內(nèi)部則大都實(shí)行事業(yè)部制的組織結(jié)構(gòu)管理體制。從實(shí)踐來看，事業(yè)部制在一定程度上推進(jìn)了證券公司業(yè)務(wù)的專業(yè)化，促進(jìn)了業(yè)務(wù)的發(fā)展，有利于風(fēng)險(xiǎn)的防范和控制。

隨著證券公司資本金和業(yè)務(wù)的擴(kuò)大，小型券商和地方性券商逐步在地域上擴(kuò)張，成為全國性的大證券公司。與此相適應(yīng)，則在管理體制上出現(xiàn)了分公司和區(qū)域管理總部。比如，華夏、國泰君安、南方等公司實(shí)行的是分公司制；大鵬、長(zhǎng)江等公司則實(shí)行的是區(qū)域管理總部模式。區(qū)域管理總部模式對(duì)于縮小管理半徑，提高管理效率，促進(jìn)公司業(yè)務(wù)的全國化，發(fā)揮了一定的作用。然而，由于同分公司相比，區(qū)域管理總部不是法人組織，因而不利于證券監(jiān)管部門的監(jiān)管，出現(xiàn)了“證券公司、證券營(yíng)業(yè)部有人監(jiān)管，而管理總部無人監(jiān)管”的奇怪現(xiàn)象。

從證券公司的管理體制角度看，事業(yè)部制下的區(qū)域管理總部體制是一種混合的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)體制。一方面，證券公司的組織結(jié)構(gòu)采取事業(yè)部制的管理體制，以不同的業(yè)務(wù)為劃分標(biāo)準(zhǔn)，采取“縱向”管理；另一方面，設(shè)立區(qū)域性管理總部，采取“橫向”管理。在實(shí)際運(yùn)作中，這種混合的體制存在著一些問題。比如，在一些公司的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)管理中，既有經(jīng)紀(jì)事業(yè)部管理證券營(yíng)業(yè)部，又有區(qū)域性管理總部管理的營(yíng)業(yè)部，造成了公司內(nèi)部經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的條塊分割，不利于業(yè)務(wù)的管理與發(fā)展。又比如，區(qū)域性管理總部這一管理層次的增加，造成“中層膨脹”，降低了管理效率，同時(shí)也增加了管理成本。因此，應(yīng)對(duì)這種混合型的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整和改革。

綜合類券商在內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)上，還是應(yīng)堅(jiān)持“事業(yè)部制”的形式。事業(yè)部制具有專業(yè)化、風(fēng)險(xiǎn)控制等方面的優(yōu)勢(shì)。這種“縱向”管理體制也為綜合類證券公司向金融證券集團(tuán)公司的改革建立了良好的組織結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)。對(duì)于區(qū)域性管理總部的改革，應(yīng)采取兩種辦法。一是降級(jí)。撤消那些業(yè)務(wù)規(guī)模較小的區(qū)域總部，將其轉(zhuǎn)變?yōu)榇硖?。撤消后，區(qū)域總部的業(yè)務(wù)管理職能轉(zhuǎn)給各事業(yè)部，而其事務(wù)性管理職能則可以由代表處來承擔(dān)。另一種辦法是升級(jí)。將業(yè)務(wù)規(guī)模較大的區(qū)域性管理總部升級(jí)為區(qū)域分公司。區(qū)域分公司是綜合類證券公司的區(qū)域性分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立法人資格。其經(jīng)營(yíng)范圍和管理區(qū)域由公司總部授權(quán)。在分公司的內(nèi)部管理體制上，也可實(shí)行事業(yè)部制。

4.風(fēng)險(xiǎn)管理組織結(jié)構(gòu)

風(fēng)險(xiǎn)控制的要求是證券業(yè)不同于其他行業(yè)的典型要求。由于我國證券業(yè)發(fā)展時(shí)間較短，因此在證券公司內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)控制組織上還很不完善。這也是證券公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)上需要加以彌補(bǔ)的地方。下面主要介紹美國證券業(yè)在這方面的經(jīng)驗(yàn)。

美國證券公司的風(fēng)險(xiǎn)管制結(jié)構(gòu)一般是由審計(jì)委員會(huì)、執(zhí)行管理委員會(huì)、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)、風(fēng)險(xiǎn)政策小組、業(yè)務(wù)單位、公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)及公司各種管制委員會(huì)等組成，這些委員會(huì)或部門的職能分別介紹如下：

1)審計(jì)委員會(huì)一般全部由外部董事組成，由其授權(quán)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)制定公司風(fēng)險(xiǎn)管理政策。

2)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)一般由高級(jí)業(yè)務(wù)人員及風(fēng)險(xiǎn)控制經(jīng)理組成，一般由公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)的負(fù)責(zé)人兼任該委員會(huì)的負(fù)責(zé)人。該委員會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)視公司的風(fēng)險(xiǎn)并確保各業(yè)務(wù)部門嚴(yán)格執(zhí)行識(shí)別、度量和監(jiān)控與其業(yè)務(wù)相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。該委員會(huì)還要協(xié)助公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)決定公司對(duì)各項(xiàng)業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的容忍度，并不定期及時(shí)向公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)和審計(jì)委員會(huì)報(bào)告重要的風(fēng)險(xiǎn)管理事項(xiàng)。

3)風(fēng)險(xiǎn)政策小組則是風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)的一個(gè)工作小組，一般由風(fēng)險(xiǎn)控制經(jīng)理組成并由公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)的負(fù)責(zé)人兼任負(fù)責(zé)人。該小組審查和檢討各種風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)的事項(xiàng)并向風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)匯報(bào)。

4)公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)為公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)制定風(fēng)險(xiǎn)容忍度并批準(zhǔn)公司重大風(fēng)險(xiǎn)管理決定，包括由風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)提交的有關(guān)重要風(fēng)險(xiǎn)政策的改變。公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)特別關(guān)注風(fēng)險(xiǎn)集中度和流動(dòng)性問題。

5)公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)是一個(gè)專門負(fù)責(zé)公司風(fēng)險(xiǎn)管理流程的部門。該委員會(huì)的負(fù)責(zé)人一般直接向財(cái)務(wù)總監(jiān)報(bào)告，并兼任風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視委員會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)政策小組的負(fù)責(zé)人，同時(shí)一般也是公司最高決策執(zhí)行委員會(huì)的成員。風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)管理公司的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)和信用風(fēng)險(xiǎn)。市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)是指公司交易投資由于利率、匯率、權(quán)益證券價(jià)格和商品價(jià)格、信用差（creditspreads）等波動(dòng)而引起的價(jià)值變化。信用風(fēng)險(xiǎn)是指由于信用違約造成的可能損失。風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)還要掌握公司各種投資組合資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)概況，并要開發(fā)出有關(guān)系統(tǒng)和風(fēng)險(xiǎn)工具來執(zhí)行所有風(fēng)險(xiǎn)管理功能。風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)一般由市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)組、信用風(fēng)險(xiǎn)組、投資組合風(fēng)險(xiǎn)組和風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)組等四個(gè)小組組成。

（1）市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)組負(fù)責(zé)確定和識(shí)別公司各種業(yè)務(wù)需要承受的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，并下設(shè)相對(duì)獨(dú)立的定量小組專門負(fù)責(zé)建立、驗(yàn)證和運(yùn)行各種用來度量、模擬各種業(yè)務(wù)的數(shù)學(xué)模型，同時(shí)負(fù)責(zé)確立監(jiān)視和控制公司各種風(fēng)險(xiǎn)模型的風(fēng)險(xiǎn)集中度和承受度。

（2）信用風(fēng)險(xiǎn)組負(fù)責(zé)評(píng)估公司現(xiàn)有和潛在的個(gè)人和機(jī)構(gòu)客戶的信用度，并在公司風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)視和度量模型可承受風(fēng)險(xiǎn)的范圍內(nèi)決定公司信用風(fēng)險(xiǎn)的承受程度。該組需要審查和監(jiān)視公司特定交易、投資組合以及其他信用風(fēng)險(xiǎn)的集中程度，并負(fù)責(zé)審查信用風(fēng)險(xiǎn)的控制流程，同時(shí)與公司業(yè)務(wù)部門一起管理和設(shè)法減輕公司的信用風(fēng)險(xiǎn)。該組通常擁有一個(gè)特別的專家小組專門負(fù)責(zé)公司資產(chǎn)確認(rèn)和管理在早期可能出現(xiàn)的信用問題。

（3）投資組合風(fēng)險(xiǎn)組具有廣泛的職責(zé)，包括通過公司范圍內(nèi)重點(diǎn)事件的分析使公司的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)和運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)有機(jī)地結(jié)合起來統(tǒng)籌考慮，進(jìn)行不同國家風(fēng)險(xiǎn)和定級(jí)的評(píng)估等。該組一般設(shè)有一個(gè)流程風(fēng)險(xiǎn)小組，集中執(zhí)行公司范圍內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)流程管理的政策。

（4）風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)組向公司風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)提供分析、技術(shù)和政策上的支持以確保風(fēng)險(xiǎn)管理委員會(huì)更好地監(jiān)視公司范圍內(nèi)的市場(chǎng)、信用和投資組合風(fēng)險(xiǎn)。

6)除了以上有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)管理組織外，還有各種管制委員會(huì)制定政策、審查和檢討各項(xiàng)業(yè)務(wù)以確保新業(yè)務(wù)和現(xiàn)有業(yè)務(wù)的創(chuàng)新同樣不超出公司的風(fēng)險(xiǎn)容忍度。這些委員會(huì)一般包括新產(chǎn)品審查和檢討委員會(huì)、信用政策委員會(huì)、儲(chǔ)備委員會(huì)、特別交易審查檢討委員會(huì)等等。

三．金融證券集團(tuán)與按照業(yè)務(wù)劃分的子公司

1.現(xiàn)資銀行采取的普遍的組織結(jié)構(gòu)形式是金融證券集團(tuán)形式

現(xiàn)資銀行的組織結(jié)構(gòu)經(jīng)歷了合伙制、公司制和金融控股公司制等形式的演變。目前，國際主要投資銀行基本上采取公司制或者金融控股公司制的組織結(jié)構(gòu)形式。金融控股公司成為了現(xiàn)資銀行的組織結(jié)構(gòu)形式的主流。這里需要說明的是，金融控股公司也有兩種含義，一種廣義的含義是指在金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)上的包括銀行、證券、保險(xiǎn)等不同子公司的金融控股公司；另一種狹義的是指在專門經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)基礎(chǔ)上的所形成的包括承銷、并購、經(jīng)紀(jì)、資產(chǎn)管理、風(fēng)險(xiǎn)投資等不同證券業(yè)務(wù)的金融控股集團(tuán)，這種形式一般又稱為金融證券集團(tuán)。隨著金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)日益成為全球性的發(fā)展趨勢(shì)，上述兩種含義的金融控股公司的界限在逐漸淡化。

金融證券集團(tuán)最早興起于美國。二十世紀(jì)七十年代初期，美林證券上市后，美林由一家單一的證券經(jīng)紀(jì)公司轉(zhuǎn)變?yōu)橐患议_展綜合性證券業(yè)務(wù)的投資銀行。美林隨之采取的組織結(jié)構(gòu)形式就是金融證券集團(tuán)的形式。美林集團(tuán)按業(yè)務(wù)進(jìn)行劃分，設(shè)立專業(yè)化的證券業(yè)務(wù)子公司。90年代日本進(jìn)行金融業(yè)改革（日本版“金融大爆炸”）以后，日本的大型證券公司也紛紛進(jìn)行金融證券集團(tuán)化的改組。以大和證券集團(tuán)為例，其前身為大和證券公司，改組為金融證券集團(tuán)后則設(shè)立了十?dāng)?shù)家專業(yè)化的子公司。再如我國的臺(tái)灣、香港地區(qū)的證券公司，大都也是采取金融證券集團(tuán)的組織結(jié)構(gòu)形式。

金融證券集團(tuán)的子公司組織結(jié)構(gòu)形式是從事業(yè)部制的證券公司內(nèi)部管理體制發(fā)展而來的。一般來說，子公司體制具有業(yè)務(wù)專業(yè)化、風(fēng)險(xiǎn)控制集中化、不同業(yè)務(wù)之間的防火墻等優(yōu)勢(shì)。經(jīng)過數(shù)十年的實(shí)踐檢驗(yàn)，金融證券集團(tuán)的子公司組織結(jié)構(gòu)是一種適合并促進(jìn)證券業(yè)務(wù)發(fā)展的組織結(jié)構(gòu)形式。

2.金融證券集團(tuán)的組織結(jié)構(gòu)和相關(guān)立法問題

金融證券集團(tuán)是在一家集團(tuán)公司控制下的眾多的從事證券業(yè)務(wù)的子公司、關(guān)聯(lián)公司的一種特殊的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系體。金融證券集團(tuán)本身并不是一個(gè)公司，因此它不是獨(dú)立的法律主體，不具有法人資格。金融證券集團(tuán)的核心企業(yè)是一家集團(tuán)公司。該公司在集團(tuán)中具有絕對(duì)的控制地位，因此也是一家控股公司。在集團(tuán)內(nèi)，集團(tuán)公司以股份制為紐帶，控制數(shù)家子公司。

金融證券集團(tuán)采取的是控股公司的模式?？毓晒景纯毓傻姆绞娇煞譃閮深悾杭兇獾目毓晒竞突旌系目毓晒尽Ｋ^純粹的控股公司是指設(shè)置的目的是為了掌握子公司的股權(quán)或其他有價(jià)證券，其本身并不從事其他方面的任何業(yè)務(wù)的公司?；旌峡毓晒?，是指除了掌握子公司的股份之外，本身也經(jīng)營(yíng)自己的業(yè)務(wù)的公司。在現(xiàn)資銀行的控股公司模式中，大都采取的是混合控股公司模式。

我國《公司法》未對(duì)控股公司、集團(tuán)公司進(jìn)行規(guī)定。在國有企業(yè)改革深入的情況下，有關(guān)部委對(duì)企業(yè)集團(tuán)、控股公司進(jìn)行了一些規(guī)定。在證券公司的規(guī)模不斷擴(kuò)大的情況下，證券監(jiān)管機(jī)關(guān)應(yīng)該對(duì)證券公司的控股公司制、集團(tuán)公司制進(jìn)行一些規(guī)定，以利于我國證券公司的發(fā)展。對(duì)于立法中的有關(guān)問題考慮如下。

a.現(xiàn)有的規(guī)模達(dá)到一定程度的綜合類證券公司可以設(shè)立子公司。理論上講，綜合類證券公司都可以成為集團(tuán)公司，而分設(shè)一些子公司。在實(shí)際立法和審批中，對(duì)成為集團(tuán)公司的綜合類公司在資本金及業(yè)務(wù)規(guī)模上應(yīng)提出更高的限制，以區(qū)別于證券法對(duì)于綜合類證券公司的最基本的要求。這樣可以鼓勵(lì)那些規(guī)模較大、競(jìng)爭(zhēng)力較強(qiáng)的公司進(jìn)一步發(fā)展。資本金限制的主要原因在于，集團(tuán)公司制的證券公司的風(fēng)險(xiǎn)較之于普通的有限責(zé)任公司或股份有限公司制的證券公司的風(fēng)險(xiǎn)更大，而提高資本金是防范風(fēng)險(xiǎn)的重要途徑。

成為集團(tuán)公司的綜合類證券公司應(yīng)該在公司名稱中冠以“集團(tuán)”字樣。

b.綜合類的證券公司可以用自有資本投資于其他的證券公司。若不能投資于其他證券公司，那么子公司實(shí)際上就不可能成立。因此綜合類證券公司應(yīng)不僅可以從事證券業(yè)務(wù)，而且還可以從事對(duì)其他證券公司的投資，這種投資不能低于新設(shè)公司資本金的50%。

c.綜合類證券公司的子公司也是綜合類證券公司，除專門的證券經(jīng)紀(jì)公司以外。這與中外合資證券公司情況類似。由于我國的證券公司只分兩類，如果綜合類券商的子公司不是綜合類，那么它就只能夠從事經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)了。事實(shí)上，就證券業(yè)務(wù)之間的聯(lián)系而言，如果子公司只能夠做某一種證券業(yè)務(wù)，那么這種業(yè)務(wù)事實(shí)上很難開展（下文將對(duì)此進(jìn)行分析）。為避免綜合類證券公司過多過濫不利于監(jiān)管，在實(shí)際審批子公司過程中，可以對(duì)其可以從事的業(yè)務(wù)范圍依據(jù)申請(qǐng)進(jìn)行核定。

3.金融證券集團(tuán)內(nèi)部，母公司、各子公司之間的業(yè)務(wù)聯(lián)系

考察現(xiàn)代的投資銀行類的金融證券集團(tuán)，集團(tuán)內(nèi)部各公司的分工并非完全的專業(yè)化，確切地說，各公司的分工應(yīng)稱為主營(yíng)業(yè)務(wù)的專業(yè)化。在金融證券集團(tuán)中，集團(tuán)公司（或者叫母公司、控股公司）經(jīng)營(yíng)一部分證券業(yè)務(wù)，而非純粹的控股，各子公司則是在專業(yè)化的基礎(chǔ)上經(jīng)營(yíng)另一部分證券業(yè)務(wù)。在業(yè)務(wù)分工上，各專業(yè)化子公司與母公司之間業(yè)務(wù)出現(xiàn)交叉，這是由證券業(yè)務(wù)的特點(diǎn)所決定的。

比如，大多數(shù)金融證券集團(tuán)中都有從事資產(chǎn)管理的子公司，但在母公司內(nèi)，或者在專門從事承銷的子公司內(nèi)，也有從事資產(chǎn)管理的部門。如果純粹從專業(yè)化和規(guī)模經(jīng)濟(jì)的角度看，集團(tuán)內(nèi)的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)似乎可以只由資產(chǎn)管理公司來經(jīng)營(yíng)就可以了。但是，某些證券業(yè)務(wù)的特殊性，決定了必須在母公司（或者證券承銷業(yè)務(wù)子公司）內(nèi)也設(shè)有資產(chǎn)管理部門。從自營(yíng)的角度看，母公司必須有資產(chǎn)管理部門來為公司的自有資金進(jìn)行投資管理。從風(fēng)險(xiǎn)控制角度看，公司自營(yíng)帳戶與受托資產(chǎn)帳戶是不能夠、也不應(yīng)該混合操作的。所以有必要在母公司內(nèi)部也設(shè)立資產(chǎn)管理部門。再從包銷業(yè)務(wù)來看。在證券包銷中，存在著銷售不出去的證券余額由承銷商吃進(jìn)的可能性。在非集團(tuán)的證券公司組織結(jié)構(gòu)情況下，承銷商的包銷余額可以由公司的自營(yíng)部門進(jìn)行操作，在二級(jí)市場(chǎng)上售出。而在金融證券集團(tuán)中，如果專事承銷業(yè)務(wù)的子公司沒有資產(chǎn)管理部門，那么證券報(bào)銷余額必須由承銷商用自有資金（或者融資）墊付。這樣就為承銷商帶來很大的風(fēng)險(xiǎn)。在風(fēng)險(xiǎn)和收益對(duì)稱的原則下，那么專業(yè)承銷公司就不太愿意采取包銷的方式，這樣就會(huì)對(duì)專業(yè)化的承銷公司的業(yè)務(wù)產(chǎn)生很大的不利影響。所以，在專門從事證券承銷業(yè)務(wù)的子公司內(nèi)部，也有資產(chǎn)管理部門來進(jìn)行包銷證券余額的管理。

對(duì)于投資銀行類的子公司設(shè)立的審批，在業(yè)務(wù)許可方面除承銷業(yè)務(wù)外，還應(yīng)包括與承銷有關(guān)的其他證券業(yè)務(wù)，包括資產(chǎn)管理、咨詢等。對(duì)于經(jīng)紀(jì)類的子公司，在經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)之外，可以允許從事投資咨詢業(yè)務(wù)。對(duì)于資產(chǎn)管理子公司，應(yīng)允許從事咨詢業(yè)務(wù)。對(duì)于投資咨詢子公司，可以允許從事投資銀行類財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)及資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。

4.證券公司的合并重組問題

為促進(jìn)證券業(yè)的發(fā)展，可以通過券商合并的方式來發(fā)展一批大型券商。根據(jù)前述的允許綜合類券商成為集團(tuán)公司制的證券公司及證券公司可以用自有資本進(jìn)行對(duì)證券公司的投資的設(shè)想，小型綜合類券商完全可以實(shí)現(xiàn)合并，并可以以子公司模式以新的形式存在。同時(shí)阻礙合并的地方稅收問題也可以同時(shí)解決。

例如，兩家在不同地區(qū)注冊(cè)的綜合類券商考慮合并。在原有政策下，由于地方主義的局限，往往難以實(shí)現(xiàn)合并。原因在于合并后，新公司可能不在原地注冊(cè)，從而導(dǎo)致地方稅收的流失。

在集團(tuán)公司制的綜合類券商模式下，有合并意愿的兩家公司可以用全部自有資本進(jìn)行投資而新設(shè)一家證券公司。新設(shè)公司對(duì)公司內(nèi)部的業(yè)務(wù)進(jìn)行重組，而組成一些專業(yè)性的子公司，子公司可以在兩家公司的原注冊(cè)地分別注冊(cè)。這樣一家新的證券集團(tuán)就成立了。新公司屬于綜合類證券公司，同時(shí)在內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)上實(shí)行控股公司制。同時(shí)，由于子公司在兩家公司原注冊(cè)地注冊(cè)，也兼顧到地方稅收問題。

5.除金融證券集團(tuán)以外的其他形式的證券公司組織結(jié)構(gòu)

在美國三大投資銀行中，除美林和大摩實(shí)行金融證券集團(tuán)的組織結(jié)構(gòu)形式外，高盛仍然是實(shí)行的事業(yè)部制管理體制。在高盛的管理委員會(huì)領(lǐng)導(dǎo)之下，設(shè)有權(quán)益部、投資銀行部、商人銀行部、投資管理部、固定收益貨幣商品部、全球投資研究部、技術(shù)部等十個(gè)業(yè)務(wù)部門。事業(yè)部制并未制約高盛成為美國三大投資銀行之一。這對(duì)于我們的啟示在于，對(duì)于證券公司采取何種組織結(jié)構(gòu)形式，完全是證券公司自身選擇的結(jié)果。在立法上，重要的是給與證券公司選擇組織結(jié)構(gòu)形式的法律空間，而并非規(guī)定證券公司必須采取某種組織結(jié)構(gòu)形式。

四．小結(jié)——立法建議

1.證券公司分類管理的法律規(guī)定實(shí)行的情況下，應(yīng)該對(duì)綜合類券商的不同證券業(yè)務(wù)實(shí)行許可制度。這是解決中外合資證券公司的業(yè)務(wù)范圍、證券公司子公司的業(yè)務(wù)范圍等諸多問題的基礎(chǔ)。

2.綜合類證券公司應(yīng)允許以自有資本進(jìn)行對(duì)其他證券公司的投資，投資不得低于新公司資本金的50%。

3.綜合類證券公司的子公司也應(yīng)該是綜合類證券公司。

證券公司組織結(jié)構(gòu)問題研究是關(guān)于“研究問題組織結(jié)構(gòu)證券公司公司業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理事業(yè)部制”的文章，本文由范文精心整理，文章收集自互聯(lián)網(wǎng)，僅供網(wǎng)友提供參考和學(xué)習(xí)，希望本文對(duì)能對(duì)您的工作、學(xué)習(xí)有所幫助。

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【關(guān)鍵詞】社?；?保值增值 問題 思考

一、我市社?；鸬默F(xiàn)狀

（一）全市社?；鸹厩闆r

截至2013年底，全市基本養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、生育保險(xiǎn)參保人數(shù)分別達(dá)32.35萬人、18.3萬人、21.51萬人、24.58萬人、17.4萬人，城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險(xiǎn)繳費(fèi)人數(shù)達(dá)到9.45萬人。全市社?；甬?dāng)年收入共計(jì)24.92億元，當(dāng)年支出共計(jì)23.87億元，總體來看，當(dāng)年收支基本達(dá)到平衡，但各項(xiàng)基金之間相比，當(dāng)年收支結(jié)余差異較大。

截至2013年底，全市社保基金累計(jì)結(jié)余38.59億元，其中企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)基金25.87億元，失業(yè)保險(xiǎn)基金2.18億元，醫(yī)療保險(xiǎn)基金5.24億元，工傷保險(xiǎn)基金1.09億元，新農(nóng)合基金結(jié)余9400萬元。

（二）我市社?；鹫骼U、管理存在的問題

2013年度，我市在社會(huì)保險(xiǎn)擴(kuò)面征繳方面做了大量工作，完成了省下達(dá)的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)擴(kuò)面和征繳業(yè)務(wù)，但受全國經(jīng)濟(jì)下行、企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況不景氣等因素的影響，我市社保基金征收、管理方面凸顯出諸多問題。

（1）支柱產(chǎn)業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況不佳直接影響全市社?；鹗杖朐鲩L(zhǎng)。我市經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以鋼鐵、紡織、機(jī)械加工等行業(yè)為主，各個(gè)行業(yè)之間發(fā)展不平。目前受國內(nèi)大環(huán)境的影響，鋼鐵、紡織業(yè)形勢(shì)依然低迷，相關(guān)企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況不佳，直接影響到了企業(yè)職工的養(yǎng)老保險(xiǎn)的征收。

（2）社保基金支出壓力大。與2012年相比，2013年社?；鹗杖肟偭炕境制?，但企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)收入下降2.52億元，同時(shí)養(yǎng)老保險(xiǎn)支出增長(zhǎng)2.11億元，養(yǎng)老金結(jié)余大幅縮水。支出大幅增長(zhǎng)的原因：①截止2104年我市企業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)10連調(diào)，企業(yè)離退休人員養(yǎng)老金、取暖費(fèi)等待遇大幅提高；②2011年我市實(shí)施辦理大齡靈活就業(yè)人員參保政策，致使最近幾年符合領(lǐng)取養(yǎng)老金人員大幅增加；③近幾年我市鋼鐵企業(yè)正處于退休高峰，退休人員增加較快。

（3）全市社?；饠U(kuò)面資源幾近枯竭。受國際金融危機(jī)以及國家調(diào)結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)方式的影響，企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況普遍下滑，企業(yè)吸納就業(yè)能力持續(xù)下降。

（4）個(gè)體工商戶和靈活就業(yè)人員繳費(fèi)負(fù)擔(dān)過重。近年來，我市在崗職工平均工資持續(xù)較快增長(zhǎng)，個(gè)體工商戶和靈活就業(yè)人員繳費(fèi)負(fù)擔(dān)較重。我市個(gè)體工商戶和靈活就業(yè)人員多為國有企業(yè)下崗失業(yè)職工，目前此類人員參保人數(shù)已占到總參保人數(shù)的30%以上，他們年齡偏大、就業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力差，已面臨繳不起費(fèi)的窘境，今后斷保人員會(huì)顯著增多。此外，較高的繳費(fèi)“門檻”也讓那些未參加養(yǎng)老保險(xiǎn)的個(gè)體工商戶、靈活就業(yè)人員望而卻步，導(dǎo)致擴(kuò)面資源的流失。

二、社?；鸨Ｖ翟鲋祵?duì)策和想法

（一）繼續(xù)做好社?；鸢踩怨ぷ?/p>

社?；馃o論怎么投資運(yùn)營(yíng)，基金的安全性都是放在首位的。美國作為全球金融市場(chǎng)最發(fā)達(dá)的國家，他們的聯(lián)邦社保基金在其投資管理上，幾乎全部只用于購買國債。我國的社?；鹄硎聲?huì)直接運(yùn)作的社?；鸬耐顿Y范圍僅限于銀行存款、在一級(jí)市場(chǎng)購買國債，其他投資需委托社?；鹜顿Y管理人管理和運(yùn)作并委托社?；鹜泄苋送泄埽⒚鞔_規(guī)定：投資范圍包括銀行存款、國債、證券投資基金、股票、信用等級(jí)在投資級(jí)以上的企業(yè)債、金融債等有價(jià)證券，其中銀行存款和國債的投資比例不低于50%，企業(yè)債，金融債不高于10%證券投資基金、股票投資的比例不高于40%。

（二）做好社?；鸨Ｖ翟鲋祪?yōu)惠政策頂層設(shè)計(jì)

社會(huì)保障屬于政府行為，為保證社會(huì)保障事業(yè)的可持續(xù)、健康發(fā)展，國家對(duì)社?；鸨Ｖ翟鲋悼蓪?shí)行更加優(yōu)惠的特殊政策。一是規(guī)定對(duì)社?；鸫婵钤O(shè)定更高的利息。1998年人民銀行發(fā)文規(guī)定社?；鸫嫒敫魃虡I(yè)銀行的活期存款按三個(gè)月定期存款利率計(jì)息，在現(xiàn)有的基礎(chǔ)上，政府通過公開招標(biāo)等方式，制定更加合理的社保基金存款優(yōu)惠利率，具體標(biāo)準(zhǔn)甚至可以參照CPI數(shù)據(jù)；二是保持對(duì)社?；鹜顿Y收益所得免征各種稅費(fèi)的規(guī)定；三是拓寬社?；饋碓辞?，可以設(shè)立社會(huì)資金捐資基金會(huì)，廣泛吸收社會(huì)資金納入社?；穑畲笙薅葘?shí)現(xiàn)社?；鸨Ｖ翟鲋怠?/p>

（三）提高社?；鸾y(tǒng)籌層級(jí)

為加強(qiáng)對(duì)社?；鸬墓芾砹Χ?，應(yīng)將分散的基金集中統(tǒng)一起來，進(jìn)一步提高社?；鸬慕y(tǒng)籌層次。養(yǎng)老金納入全國統(tǒng)籌，失業(yè)、基本醫(yī)療、工傷、生育等基金納入省級(jí)統(tǒng)籌。由于市、縣一級(jí)受社?；鸸芾碇贫戎萍s，只能將社?；鸫嫒脬y行來實(shí)現(xiàn)保值增值。如果將這些分散的基金按不同統(tǒng)籌層次集中起來，將有利于加強(qiáng)基金的監(jiān)管和有效運(yùn)營(yíng)，最大限度實(shí)現(xiàn)社?；鸬谋Ｖ翟鲋?。

（四）強(qiáng)化社保基金征繳措施

加大《社會(huì)保險(xiǎn)法》宣傳力度，提高社會(huì)保險(xiǎn)的知名度和透明度。從上至下，制定基金征繳的配套制度，保證社保基金應(yīng)收盡收，對(duì)不按規(guī)定繳納社保保險(xiǎn)費(fèi)的用人單位和個(gè)人采取不予驗(yàn)照或取消相關(guān)優(yōu)惠政策等措施，保證社?；鸬耐暾骼U。

（五）加快地方社保基金入市步伐

2012年3月，全國社會(huì)保障基金理事會(huì)受廣東省政府委托，投資運(yùn)營(yíng)廣東省城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)結(jié)存資金1000億元，委托投資期限暫定兩年。從2013年的收益表來看，這筆養(yǎng)老保險(xiǎn)基金運(yùn)行良好，收益穩(wěn)定。由此可見，穩(wěn)步放寬社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)基金的投資不僅必要，而且可行，對(duì)于推動(dòng)我國社會(huì)保險(xiǎn)基金市場(chǎng)化投資運(yùn)營(yíng)具有十分重要的意義。但是，需要指出的是，全國社會(huì)保障基金與社會(huì)保障基金的性質(zhì)有著本質(zhì)區(qū)別，全國社會(huì)保障基金理事會(huì)也不是地方社保基金的合法運(yùn)營(yíng)人。建議國家成立專門的社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)基金投資管理機(jī)構(gòu)，統(tǒng)籌全國社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)基金，解決目前地方社?；鹜顿Y渠道單一、收益不高的問題。

篇10

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融擴(kuò)張了投資者概念的范疇

由于互聯(lián)網(wǎng)特有的廣泛性和傳播性，先募集資金后對(duì)接項(xiàng)目，容易形成資金池，甚至為支付前期貸款利息而采用的龐氏騙局，通過眾多的互聯(lián)網(wǎng)金融投資者的擴(kuò)散，影響社會(huì)穩(wěn)定，同時(shí)風(fēng)險(xiǎn)的鏈條式傳染，會(huì)傳導(dǎo)到正規(guī)金融體系，誘發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。例如P2P網(wǎng)貸平臺(tái)的出借人多為普通自然人，容易被平臺(tái)宣稱的高收益所吸引，購買了與自身風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和承受能力不匹配的產(chǎn)品，其準(zhǔn)確理解互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品和服務(wù)的難度較大，[1]自身合法權(quán)益受到損害就更為普遍了。

因此，互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，為普通民眾提供了可得性較強(qiáng)的金融產(chǎn)品和金融服務(wù)，原本相對(duì)獨(dú)立的證券投資者、保險(xiǎn)投保人、銀行存款人等身份逐漸模糊、趨于融合，且隨著投資門檻的降低，投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力相應(yīng)下降，在購買金融產(chǎn)品中面臨的投資風(fēng)險(xiǎn)更高。加之普通投資者人數(shù)的放大，個(gè)體利益損失時(shí)的救濟(jì)能力明顯不足，相比于機(jī)構(gòu)投資者和專業(yè)投資者更處于弱勢(shì)地位，因而需要將消費(fèi)者概念在金融領(lǐng)域作一定的延伸和擴(kuò)張理解，對(duì)金融消費(fèi)者予以監(jiān)管保護(hù)和獨(dú)立考量。

（二）金融消費(fèi)者理論的提出決定了監(jiān)管邊界的延伸

傳統(tǒng)學(xué)說認(rèn)為，金融消費(fèi)者是指因生活需要而購買、使用金融產(chǎn)品或接受金融服務(wù)的自然人。金融創(chuàng)新使分業(yè)經(jīng)營(yíng)狀態(tài)下，原本涇渭分明的銀行存款人、股市投資人以及保險(xiǎn)投保人等普通金融主體的界限開始變得模糊，[2]進(jìn)而產(chǎn)生了外延更為廣泛的"金融消費(fèi)者"概念。[3]但鑒于消費(fèi)者概念和消費(fèi)者的權(quán)利保護(hù)的宗旨是為了平衡社會(huì)利益，保障交易雙方中的弱勢(shì)群體，[4]因此金融消費(fèi)者的保護(hù)范圍不應(yīng)擴(kuò)大至非生活層面或者非個(gè)體市場(chǎng)行為，否則就違背了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境中自由和平等的基本交易規(guī)則。[5]

所以，金融消費(fèi)者理論的提出，擴(kuò)大了金融監(jiān)管的目標(biāo)范疇，延伸了監(jiān)管邊界。雖然金融消費(fèi)者概念并非發(fā)端于互聯(lián)網(wǎng)金融，但互聯(lián)網(wǎng)金融在普惠金融和金融可得性方面的貢獻(xiàn)，促使大量普通投資者購買金融產(chǎn)品或接受金融服務(wù)，提高了金融消費(fèi)者保護(hù)的必要性和重要性。于我國而言，2008年全球金融危機(jī)中受到的直接沖擊不大，金融消費(fèi)者的直接損失并不明顯，故而金融消費(fèi)者保護(hù)的動(dòng)力相比于其他國家稍顯不足，但是2010年左右開啟的互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代，則再次強(qiáng)化了金融消費(fèi)者概念的重要性和拓展金融監(jiān)管邊界的必要性。

二、克服傳統(tǒng)法律規(guī)制弊端的解決路徑

（一）金融法保護(hù)的滯后

首先，在分業(yè)經(jīng)營(yíng)的格局下，金融法同樣表現(xiàn)為銀行法、證券法和保險(xiǎn)法的分立，且基本以金融組織法和金融行為法作為法律文本的主要構(gòu)成部分，金融公法的成分與色彩更為濃重，掩蓋了金融私法和金融交易的本質(zhì)特征，無法適應(yīng)金融產(chǎn)品和服務(wù)的復(fù)合性，特別是對(duì)于不在交易場(chǎng)所公開交易的非標(biāo)類產(chǎn)品，往往成為監(jiān)管的陰影區(qū)域。

其次，金融行業(yè)主導(dǎo)下的金融立法，缺乏包括金融消費(fèi)者在內(nèi)的市場(chǎng)主體的充分博弈，過多強(qiáng)調(diào)了金融行業(yè)的整體利益，維護(hù)金融系統(tǒng)穩(wěn)定，保障金融安全的代價(jià)往往是由包括金融消費(fèi)者在內(nèi)的投資者承擔(dān)損失或消化風(fēng)險(xiǎn)，無法完整地反映包括金融消費(fèi)者在內(nèi)的金融市場(chǎng)參與主體的利益訴求和價(jià)值平衡。

再次，由于金融法分業(yè)監(jiān)管和分業(yè)立法導(dǎo)致規(guī)則的不一致，容易形成制度的套利空間。例如合格投資者規(guī)則在公司、合伙企業(yè)、私募投資基金、信托等領(lǐng)域的法律法規(guī)中并不統(tǒng)一，在投資者數(shù)量上，采取有限合伙企業(yè)形式的私募基金投資者人數(shù)不超過50人；采取有限公司形式的私募基金投資者人數(shù)不超過50人；采取股份公司形式的私募基金投資者人數(shù)不超過200人；采用信托形式的非公開募集基金合格投資者累計(jì)不得超過200人。人數(shù)上的差異使得采取不同組織形式可以調(diào)整投資者數(shù)量限制。

（二）消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的不適應(yīng)

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第2條規(guī)定，"消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)"。其在實(shí)際適用過程中，因?yàn)閺?qiáng)調(diào)"消費(fèi)需要"作為是否符合"消費(fèi)者"身份的構(gòu)成要件和判斷依據(jù)，導(dǎo)致金融投資者被排除在消費(fèi)者保護(hù)法的理論范疇之外。但中國消費(fèi)者協(xié)會(huì)在其編寫的《全國消協(xié)組織投訴調(diào)解案例選編》（內(nèi)部資料）以及《保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益案例精選集》[6]中收錄金融保險(xiǎn)方面的投訴案件共計(jì)17宗，其中保險(xiǎn)投訴案例為11宗，由此推斷，消費(fèi)者協(xié)會(huì)將調(diào)解保險(xiǎn)投訴案件視作協(xié)會(huì)的固有職能，投保行為屬于生活消費(fèi)范疇。

另外，由于我國行政機(jī)關(guān)處于"條塊分割"的局面，金融法由一行三會(huì)作為金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)來執(zhí)行，而《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》則由國家工商總局負(fù)責(zé)實(shí)施，中國消費(fèi)者協(xié)會(huì)及各地消費(fèi)者協(xié)會(huì)分別由國家工商行政管理總局和地方工商行政管理機(jī)關(guān)歸口管理或者代為管理。[7]工商局只能針對(duì)金融機(jī)構(gòu)設(shè)立登記等事項(xiàng)行使行政職能，對(duì)于金融消費(fèi)者保護(hù)則往往難以直接依法行權(quán)，亦造成了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的尷尬，即便將金融消費(fèi)者納入該法保護(hù)對(duì)象范疇，由于執(zhí)法主體的局限，亦無法實(shí)際實(shí)現(xiàn)對(duì)金融市場(chǎng)中的消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)。

三、金融消費(fèi)者的概念界定

消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的保護(hù)對(duì)象是消費(fèi)者，屬于典型的經(jīng)濟(jì)法范疇，若考慮經(jīng)濟(jì)法的功能之一是維護(hù)市場(chǎng)健康運(yùn)行，平衡市場(chǎng)與行政監(jiān)管之間的平衡與良性互動(dòng)，彌補(bǔ)市場(chǎng)失靈和政府失靈，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，則可以將金融消費(fèi)者納入經(jīng)濟(jì)法的保護(hù)對(duì)象范疇，以彰顯法律職能。在我國，政府的規(guī)范性文件中首次使用"金融消費(fèi)者"概念的是銀監(jiān)會(huì)于2006年12月頒布的《商業(yè)銀行金融創(chuàng)新指引》，此后，在一行三會(huì)層面相繼成立了消費(fèi)者保護(hù)局。

（一）金融消費(fèi)者概念的提出與差異化立法

隨著金融業(yè)務(wù)的復(fù)合與重疊，以及金融創(chuàng)新的不斷推進(jìn)，金融產(chǎn)品和服務(wù)的覆蓋面越來越廣泛，這些投資者已經(jīng)脫離了傳統(tǒng)意義上的證券投資者、保險(xiǎn)投保人和銀行存款人的概念，形成獲得特定金融產(chǎn)品和服務(wù)的消費(fèi)人群，金融產(chǎn)品和服務(wù)的性質(zhì)也逐漸向生活性商品和服務(wù)過渡。因此，金融消費(fèi)者概念的提出不僅擴(kuò)展了消費(fèi)者含義的外延，而且也拓展了金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)的金融產(chǎn)品和服務(wù)的性質(zhì)。

英國在2000年《金融服務(wù)和市場(chǎng)法案》（Financial Service and Market Act，簡(jiǎn)稱FSMA）中首次使用了"金融消 費(fèi)者"的概念，[8]排除了因貿(mào)易、商業(yè)、職業(yè)目的而接受金融服務(wù)自然人。此外，還在兩個(gè)方面做了新規(guī)定，其一是金融監(jiān)管的目標(biāo)之一界定為"確保對(duì)消費(fèi)者利益保護(hù)的適當(dāng)水平"。其二"投資商品"覆蓋領(lǐng)域擴(kuò)大到存款、保險(xiǎn)、集合投資計(jì)劃單位、期權(quán)、期貨以及預(yù)付款等。在界定金融消費(fèi)者概念時(shí)，英國將其區(qū)分為兩類投資者：專業(yè)消費(fèi)者（Professional Consumer）和非專業(yè)消費(fèi)者。2010年4月成立消費(fèi)者金融教育局（CFEB），并于從同年7月開始頒布了《金融服務(wù)法案2010》，規(guī)定了對(duì)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)和對(duì)金融機(jī)構(gòu)行為的約束。

美國1999年《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》中把"金融消費(fèi)者"定義為："主要為個(gè)人、家庭成員或家務(wù)目的而從金融機(jī)構(gòu)得到金融商品或服務(wù)的個(gè)體。"而在2010年的《多德·弗蘭克華爾街改革和個(gè)人消費(fèi)者保護(hù)法案》中，則將保護(hù)金融消費(fèi)者作為重要的立法目標(biāo)之一，法案要求在聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)下成立消費(fèi)者金融保護(hù)局，以保障消費(fèi)者在購買金融產(chǎn)品時(shí)能夠獲取全面、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的信息，防止在住房貸款、信用卡消費(fèi)等金融產(chǎn)品購買環(huán)節(jié)出現(xiàn)欺詐性行為，以防范金融機(jī)構(gòu)提品和服務(wù)時(shí)侵害消費(fèi)者權(quán)益。其中，消費(fèi)者包括"個(gè)人或人、受托人或代表行使的個(gè)人代表"，而金融產(chǎn)品或服務(wù)則包括"主要為了個(gè)人、家庭成員或家用目的而獲得的金融機(jī)構(gòu)提供的任何金融產(chǎn)品或者服務(wù)，但不包括保險(xiǎn)業(yè)務(wù)與電子渠道服務(wù)"。此時(shí)，該法案對(duì)于金融消費(fèi)者尚局限于信用卡、儲(chǔ)蓄、房貸等金融消費(fèi)領(lǐng)域。而對(duì)于投資高風(fēng)險(xiǎn)金融產(chǎn)品的個(gè)人投資者則被列入投資者而非金融消費(fèi)者保護(hù)領(lǐng)域，如投資累計(jì)期權(quán)產(chǎn)品的投資者。[9]

日本從1996年始效仿英國開展金融"大爆炸"改革，但由于對(duì)金融消費(fèi)者保護(hù)缺乏足夠的重視，導(dǎo)致金融產(chǎn)品不斷地規(guī)避法律框架，侵害金融消費(fèi)者權(quán)益的行為時(shí)有發(fā)生，故而在2000年《金融商品銷售法》和2006年《金融商品交易法》中均規(guī)范了金融機(jī)構(gòu)在銷售金融產(chǎn)品時(shí)的勸誘和宣傳方式。在《金融商品銷售法》中，"金融消費(fèi)者"被定義為界定為"不具備金融專業(yè)知識(shí)，在交易中處于弱勢(shì)地位，為金融需要購買、使用金融產(chǎn)品或接受金融服務(wù)的主體"。[10]總結(jié)出來，金融消費(fèi)者包含兩個(gè)要件：，所有金融行業(yè)的消費(fèi)者，包括自然人和法人；不具備金融專業(yè)知識(shí)。在《金融商品和交易法》中，由于日本用統(tǒng)一監(jiān)管取代了之前的分業(yè)監(jiān)管，故而"金融產(chǎn)品"的概念拓展到有價(jià)證券、貨幣、外匯、金融衍生商品以及富有投資特點(diǎn)的金融產(chǎn)品，如外幣存款及衍生存款、以外幣計(jì)價(jià)的保險(xiǎn)、變額保險(xiǎn)和年金和商品期貨等。[11]

而2011年臺(tái)灣地區(qū)頒布的《金融消費(fèi)者保護(hù)法》第三條規(guī)定："本法所定金融服務(wù)業(yè)，包括銀行業(yè)、證券業(yè)、期貨業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、電子票證業(yè)及其他經(jīng)主管機(jī)關(guān)公告之金融服務(wù)業(yè)。" 第四條："本法所稱金融消費(fèi)者，指接受金融服務(wù)業(yè)提供金融商品或服務(wù)者，但不包括下列對(duì)象：專業(yè)投資機(jī)構(gòu)和符合一定財(cái)力或?qū)I(yè)能力之自然人或法人。"所以，將三、四兩個(gè)條款綜合分析，臺(tái)灣地區(qū)界定的金融消費(fèi)者主要指"接受銀行業(yè)、證券業(yè)、期貨業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、電子票證業(yè)及其他金融服務(wù)業(yè)提供的金融商品或服務(wù)的人，但專業(yè)投資者以及有一定財(cái)力或?qū)I(yè)能力的自然人和法人除外。"[12]

從理論界來看，學(xué)者們對(duì)金融消費(fèi)者概念的詮釋主要集中在"與金融機(jī)構(gòu)建立金融服務(wù)合同關(guān)系并接受金融服務(wù)"、"為生活需要購買、使用金融商品"或"因生活需求購買或使用金融機(jī)構(gòu)提供的金融服務(wù)"的"自然人"這些核心概念上。也有學(xué)者從個(gè)人的金融需求角度對(duì)金融消費(fèi)者的內(nèi)涵作進(jìn)一步的界定--"個(gè)人的金融需求包括支付結(jié)算需求、信用需求和金融資產(chǎn)運(yùn)用需求，因此，辦理銀行存貸款、購買保險(xiǎn)合同、投資股票債券、申請(qǐng)信用卡等諸多滿足個(gè)人金融需求的主體都是金融消費(fèi)者。"[13]

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)的延伸解讀

互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代，金融交易在交易標(biāo)的、交易內(nèi)容、交易方式等方面顛覆了傳統(tǒng)金融交易模式，因而互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)的特殊性決定了引入金融消費(fèi)者保護(hù)理念的必要性。

第一是交易內(nèi)容的信息化?；ヂ?lián)網(wǎng)金融交易中，大量采用了高度的專業(yè)性、技術(shù)性和復(fù)雜性信息組合，在信息的解讀能力和風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別能力方面不足，會(huì)導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者相比于普通消費(fèi)者更處于信息不對(duì)稱的劣勢(shì)局面。

第二是交易標(biāo)的的無形化。互聯(lián)網(wǎng)金融交易中，不僅區(qū)別于普通商品服務(wù)交易的有形動(dòng)產(chǎn)或無形服務(wù)，而且也不同于金融交易中的憑證單據(jù)，消費(fèi)者無法從網(wǎng)絡(luò)中獲得產(chǎn)品或服務(wù)的直觀感知，消費(fèi)者在交易決策中嚴(yán)重依賴于金融產(chǎn)品和服務(wù)提供者的信息披露。

第三是交易方式的電子化?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)在金融交易中的廣泛適用，導(dǎo)致大量資金劃撥依賴于電子結(jié)算機(jī)制，在為消費(fèi)者提供便捷的金融交易渠道的同時(shí)，對(duì)技術(shù)的過度依賴也加大了互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。

第四是交易文本的格式化。由于互聯(lián)網(wǎng)金融的交易基本通過網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)來完成，故而作為投資方的金融消費(fèi)者無法與融資方進(jìn)行溝通，在文本選擇和條款修訂方面獲得機(jī)會(huì)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者不僅要承受普通格式合同的合同風(fēng)險(xiǎn)，而且因信息不對(duì)稱加重了風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。[14]

第五是互聯(lián)網(wǎng)營(yíng)銷方式的高度勸誘性。金融產(chǎn)品和服務(wù)通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)進(jìn)行銷售，往往會(huì)通過特定的網(wǎng)頁設(shè)計(jì)、點(diǎn)擊程序安排，誘發(fā)消費(fèi)者的激情消費(fèi)。譬如正常瀏覽新聞或社交網(wǎng)絡(luò)頁面時(shí)，通過彈窗設(shè)計(jì)，吸引注意力，同時(shí)對(duì)高收益進(jìn)行顯目宣傳，忽略或者需要通過多次點(diǎn)擊方能獲悉該產(chǎn)品或服務(wù)的全部信息及風(fēng)險(xiǎn)提示。

如上所述，互聯(lián)網(wǎng)金融的特殊性決定了應(yīng)當(dāng)把包括互聯(lián)網(wǎng)金融在內(nèi)的投資行為界定為消費(fèi)行為，適用金融消費(fèi)者保護(hù)的相關(guān)法律規(guī)則。對(duì)于傳統(tǒng)金融產(chǎn)品，由于監(jiān)管機(jī)構(gòu)設(shè)置了投資者適當(dāng)性規(guī)則，需要滿足合格投資者條件，方能進(jìn)入市場(chǎng)進(jìn)行投資。但互聯(lián)網(wǎng)金融所面對(duì)的客戶群體則缺乏投資門檻限制，目前也不作投資者適格性的限制，故而可以通過金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)來彌補(bǔ)目前投資者適格性規(guī)則的欠缺。

在互聯(lián)網(wǎng)金融加劇混業(yè)經(jīng)營(yíng)情況下，將來監(jiān)管應(yīng)當(dāng)統(tǒng)合監(jiān)管，而不僅僅是對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行監(jiān)管。立法必須突破權(quán)力主導(dǎo)和機(jī)構(gòu)監(jiān)管的傳統(tǒng)思維。防止行政權(quán)力在中間的濫用，而是要以權(quán)利保障作為互聯(lián)網(wǎng)金融立法與監(jiān)管的基本宗旨。在互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代，用戶至上、權(quán)利本位的精神應(yīng)該成為將來立法的指導(dǎo)思想，金融監(jiān)管者的主要任務(wù)是平衡互聯(lián)網(wǎng) 金融經(jīng)營(yíng)者和金融消費(fèi)者的權(quán)利與義務(wù)，只有這樣，互聯(lián)網(wǎng)金融才能真正實(shí)現(xiàn)健康可持續(xù)發(fā)展。

（三）互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域消費(fèi)者身份的界定

金融消費(fèi)者身份的界定主要考慮兩大要素：其一，是否考察消費(fèi)者的專業(yè)知識(shí)、投資經(jīng)驗(yàn)及財(cái)產(chǎn)狀況？其二，是否引入金融產(chǎn)品與服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別與評(píng)級(jí)以區(qū)分金融消費(fèi)者和金融投資者？以下詳述：

第一，高風(fēng)險(xiǎn)或?qū)I(yè)性金融產(chǎn)品或服務(wù)對(duì)投資者的適當(dāng)性要求較高，包括專業(yè)知識(shí)、投資經(jīng)驗(yàn)和財(cái)產(chǎn)狀況均設(shè)置最低門檻。所以，根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)程度所區(qū)分的金融產(chǎn)品和服務(wù)可以視作金融消費(fèi)者和金融投資者之間的界定標(biāo)準(zhǔn)。

第二，經(jīng)濟(jì)學(xué)中投資[15]與消費(fèi)[16]是相互排斥的兩個(gè)概念，區(qū)別在于投資屬于高風(fēng)險(xiǎn)行為，投資財(cái)產(chǎn)既有增值的可能性也有減值的可能性，但消費(fèi)則屬于低風(fēng)險(xiǎn)乃至無風(fēng)險(xiǎn)行為。傳統(tǒng)觀念中，證券市場(chǎng)交易行為屬于投資行為，而以個(gè)人或家庭身份的存款、保險(xiǎn)等行為屬于消費(fèi)行為。[17]但由于傳統(tǒng)觀念中的投資行為和消費(fèi)行為的邊界逐漸模糊?，F(xiàn)代社會(huì)中個(gè)人或家庭不僅通過銀行存款、購買理財(cái)產(chǎn)品、保險(xiǎn)產(chǎn)品或接受類似金融服務(wù)，還傾向于將資產(chǎn)投資于證券市場(chǎng)以優(yōu)化家庭資產(chǎn)配置，實(shí)現(xiàn)財(cái)富增值。[18]因而證券市場(chǎng)投資者出現(xiàn)大眾化趨勢(shì)。此外，傳統(tǒng)觀念中，投資者直接投資于發(fā)行人發(fā)行的有價(jià)證券，而隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，投資者和融資方之間的中介機(jī)構(gòu)越來越復(fù)雜，并隨著不同類型的金融機(jī)構(gòu)的加入而不斷拉伸交易鏈條，投資者和有價(jià)證券發(fā)行人，即融資方之間形成投資關(guān)系，而投資者與金融中介服務(wù)機(jī)構(gòu)之間則構(gòu)成金融服務(wù)關(guān)系，此時(shí)的投資者應(yīng)當(dāng)界定為金融消費(fèi)者。

綜上，金融消費(fèi)者是指與金融機(jī)構(gòu)建立金融服務(wù)合同關(guān)系，購買金融產(chǎn)品、接受金融服務(wù)的自然人，其中具有專業(yè)知識(shí)、投資經(jīng)驗(yàn)和財(cái)產(chǎn)規(guī)模的消費(fèi)者，由于具備一定的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，進(jìn)而購買高風(fēng)險(xiǎn)金融產(chǎn)品或接受高風(fēng)險(xiǎn)金融服務(wù)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分為金融投資者，故而金融消費(fèi)者是總概念，金融投資者成為金融消費(fèi)者當(dāng)中的子概念。即便具有專業(yè)知識(shí)、投資經(jīng)驗(yàn)和財(cái)產(chǎn)規(guī)模的消費(fèi)者，如果不投資于高風(fēng)險(xiǎn)的金融產(chǎn)品，不接受高風(fēng)險(xiǎn)的金融服務(wù)，只購買簡(jiǎn)單的理財(cái)產(chǎn)品甚至銀行存款，則依然屬于金融消費(fèi)者序列。由此，金融消費(fèi)者概念的界定，應(yīng)當(dāng)采取行為標(biāo)準(zhǔn)和主體標(biāo)準(zhǔn)的雙重標(biāo)準(zhǔn)予以明確。

四、監(jiān)管邊界的厘定--互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者權(quán)利的內(nèi)涵分析

要實(shí)現(xiàn)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，必須首先明確消費(fèi)者在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域進(jìn)行消費(fèi)活動(dòng)時(shí)的權(quán)利內(nèi)容。

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者安全權(quán)

互聯(lián)網(wǎng)金融非常依賴于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，因而信息安全和技術(shù)穩(wěn)定成為保障互聯(lián)網(wǎng)金融交易的重要條件。消費(fèi)者安全權(quán)是保障其參與互聯(lián)網(wǎng)金融交易的重要權(quán)利，其權(quán)利客體主要是財(cái)產(chǎn)安全和人身安全，其中隱私保護(hù)和信息安全是人身安全的重要內(nèi)容，而資金安全則是財(cái)產(chǎn)安全的重要部分。

互聯(lián)網(wǎng)金融交易中，大量信息通過網(wǎng)絡(luò)來傳送數(shù)據(jù)和信息，故而信息安全保障異常重要，一旦發(fā)生信息泄露，不僅導(dǎo)致提供信息的消費(fèi)者受到損失，而且平臺(tái)信息的泄露會(huì)波及該平臺(tái)的其他消費(fèi)者利益。譬如第三方網(wǎng)絡(luò)支付最重要的風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)在平臺(tái)資金賬戶信息安全問題。為防止第三方支付平臺(tái)企業(yè)在消費(fèi)者信息系統(tǒng)維護(hù)方面存在道德風(fēng)險(xiǎn)，銀監(jiān)會(huì)于2014年4月17日頒布了10號(hào)文《關(guān)于加強(qiáng)商業(yè)銀行與第三方支付機(jī)構(gòu)合作業(yè)務(wù)管理的通知》，其"為切實(shí)保護(hù)商業(yè)銀行客戶信息安全，保障客戶資金和銀行賬戶安全，維護(hù)客戶合法權(quán)益"，要求商業(yè)銀行"做好客戶信息安全與保密工作。商業(yè)銀行與第三方支付機(jī)構(gòu)合作開展各項(xiàng)業(yè)務(wù)，對(duì)涉及到的客戶金融信息管理，應(yīng)嚴(yán)格遵循有關(guān)法律法規(guī)和監(jiān)管制度的規(guī)定，嚴(yán)格遵照客戶意愿和指令進(jìn)行支付，不得違法違規(guī)泄露。"當(dāng)然，不只是第三方支付平臺(tái)，包括P2P、股權(quán)眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)均在向消費(fèi)者提供金融服務(wù)的同時(shí)，也根據(jù)消費(fèi)者提供的年齡、住所、資產(chǎn)規(guī)模、收入水平、聯(lián)系方式，運(yùn)用大數(shù)據(jù)分析提取消費(fèi)者的需求信息，以便針對(duì)性營(yíng)銷。但若該信息因過失泄露而被他人惡意使用，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的財(cái)產(chǎn)安全和人身安全造成重大損害。

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者知情權(quán)

知情權(quán)（right to know）通俗而言是"公民對(duì)與自己有關(guān)的事務(wù)或者有興趣的事務(wù)及公共事務(wù)有接近和了解的權(quán)利"。[19]在金融產(chǎn)品和服務(wù)逐漸豐富與專業(yè)的同時(shí)，交易雙方不斷失衡的信息不對(duì)稱決定了金融消費(fèi)者容易因誤導(dǎo)和欺詐而受損，[20]金融消費(fèi)者無從知曉其購買的產(chǎn)品或服務(wù)的實(shí)際運(yùn)作情況，只能依賴于金融機(jī)構(gòu)在信息披露方面做到真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、客觀、全面。[21]具體到互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，消費(fèi)者的知情權(quán)主要指金融消費(fèi)者在購買金融產(chǎn)品或接受金融服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)知悉該產(chǎn)品或服務(wù)的影響其投資決策的必要信息。目前多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)金融平臺(tái)在營(yíng)銷過程中對(duì)于產(chǎn)品和服務(wù)的介紹、風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的說明、相關(guān)法律法規(guī)與行業(yè)政策風(fēng)險(xiǎn)等不同程度地出現(xiàn)不完全披露。同時(shí)，現(xiàn)行金融法規(guī)缺乏對(duì)金融機(jī)構(gòu)信息披露的具體規(guī)定，且由于政出多門，各類相似金融產(chǎn)品的披露標(biāo)準(zhǔn)和程度有所差異，為經(jīng)營(yíng)者提供了政策套利的空間。

（三）互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者選擇權(quán)

與前述權(quán)利相似，金融消費(fèi)者選擇權(quán)是消費(fèi)者法定的自主選擇權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)金融交易中的延伸與復(fù)制。選擇權(quán)的核心內(nèi)涵包括兩點(diǎn)，其一是自主判斷自主決策，其二是自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)盈虧。其中，自主判斷自主決策要求能夠保證主觀上的自愿和客觀上的自由。金融消費(fèi)者選擇權(quán)的法理依據(jù)是金融消費(fèi)者的對(duì)投資資金的所有權(quán)和金融交易的平等權(quán)?？琢顚W(xué)根據(jù)金融牌照制度，將金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)分為準(zhǔn)行政性業(yè)務(wù)、準(zhǔn)壟斷性業(yè)務(wù)和競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)，并區(qū)分對(duì)應(yīng)不同內(nèi)涵的自主選擇權(quán)。[22]互聯(lián)網(wǎng)金融多屬于競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)，牌照特征并不明顯。消費(fèi)者在購買互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品或接受其服務(wù)時(shí)，常見的三種減損其自主選擇權(quán)的條款分別是金融機(jī)構(gòu)免責(zé)或限制其自身責(zé)任的條款、金融機(jī)構(gòu)單方收費(fèi)條款和金融機(jī)構(gòu)對(duì)于合同有爭(zhēng)議的模糊地帶擁有終局解釋權(quán)的條款。

所謂的"自主選擇"在互聯(lián)網(wǎng)金融語境下的含義即包括三個(gè)層面：其一是金融消費(fèi)者有權(quán)自主決定是否購買金融產(chǎn)品或接受金融服務(wù)，金融機(jī)構(gòu)或第三方不得強(qiáng)迫其進(jìn)行金融消費(fèi)；其二是金融消費(fèi)者有權(quán)自主選擇交易對(duì)手和交易平臺(tái)，不受限制；其三是金融消費(fèi)者有權(quán)與交易對(duì)手自主約 定爭(zhēng)議解決方案。通過這三個(gè)維度的"自主選擇"能夠確?；ヂ?lián)網(wǎng)金融交易雙方法律地位的平等。

注釋：

[1]干云峰：《互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展和監(jiān)管問題研究》，載《上海商學(xué)院學(xué)報(bào)》2014年第2期。

[2]于春敏：《金融消費(fèi)者的法律界定》，載《上海財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)》2010年第4期。

[3]Financial Services and Markets Act 2000， Part I. 5（3）.

[4]孫穎：《消費(fèi)者保護(hù)法律體系研究》，中國政法大學(xué)出版社2007年版，第52頁。

[5]馬建威：《金融消費(fèi)者法律保護(hù)：以金融監(jiān)管體制改革為背景》，載《政法論壇》2013年第6期。

[6]中國消費(fèi)者協(xié)會(huì)編：《保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益案例精選集》，中國工商出版社2005年版，第126-178頁。

[7]葉林：《金融消費(fèi)者的獨(dú)特內(nèi)涵--法律和政策的多重選擇》，載《河海大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2012年第5期。

[8]Financial Services and Markets Act 2000， Part I. 5（3）

[9]參見黎金榮：《后危機(jī)時(shí)代"金融消費(fèi)者"的法律界定與立法建議》，載《財(cái)政與金融》2012年第2期。

[10]參見張?zhí)炜骸队鹑谙M(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)制評(píng)析》，載《商業(yè)時(shí)代》2010年第8期。

[11]參見劉迎霜：《我國金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)路徑探析--兼論對(duì)美國金融監(jiān)管改革中金融消費(fèi)者保護(hù)的借鑒》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2011年第3期。

[12]杜晶：《"金融消費(fèi)者"的界定及其與金融投資者的關(guān)系》，載《中國青年政治學(xué)院學(xué)報(bào)》2013年第4期。

[13]何穎：《金融消費(fèi)者芻議》，載《金融法苑》2008年總第75期。

[14]李健男：《金融消費(fèi)者法律界定新論--以中國金融消費(fèi)者特別保護(hù)機(jī)制的構(gòu)建為視角》，載《浙江社會(huì)科學(xué)》2011年第6期。

[15]投資是指犧牲或放棄現(xiàn)在可用于消費(fèi)的價(jià)值以獲取未來更大價(jià)值的一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

[16]消費(fèi)則指換取社會(huì)產(chǎn)品來滿足現(xiàn)實(shí)需要的行為。

[17]何穎：《金融消費(fèi)者芻議》，載《金融法苑》2008年總第75期。

[18]杜晶：《"金融消費(fèi)者"的界定及其與金融投資者的關(guān)系》，載《中國青年政治學(xué)院學(xué)報(bào)》2013年第4期。

[19]熊玉梅：《論金融消費(fèi)者知情權(quán)的保護(hù)--以美國CFPA法案為視角》，載《金融與法律》2010年第3期。

[20]樓建波、劉燕：《情勢(shì)變更原則對(duì)金融衍生品交易法律基礎(chǔ)的沖擊--以韓國法院對(duì)KIKO合約糾紛案的裁決為例》，載《法商研究》2009年第5期。

[21]全面性是指金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就金融商品或金融服務(wù)的特點(diǎn)向金融消費(fèi)者進(jìn)行全方位的介紹，不能只介紹有利信息而不介紹不利信息；客觀性是指金融機(jī)構(gòu)在對(duì)金融商品或者金融服務(wù)進(jìn)行宣傳、介紹時(shí)，要實(shí)事求是，不得作虛假宣傳或進(jìn)行虛假陳述&及時(shí)性是指金融機(jī)構(gòu)應(yīng)該在合理的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行信息披露，使金融消費(fèi)者能夠在最短的時(shí)間內(nèi)得到自己所需要的信息，把握時(shí)機(jī)并及時(shí)作出相應(yīng)的判斷和決策，否則可能會(huì)導(dǎo)致金融消費(fèi)者投資的預(yù)期落空。