導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫(xiě)好一篇互聯(lián)網(wǎng)隱私保護(hù)條例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)；隱私權(quán)；現(xiàn)實(shí)；保護(hù)方法；

中圖分類號(hào)：TP393.08

20世紀(jì)末以后，互聯(lián)網(wǎng)逐漸改變?nèi)藗兊纳?，互?lián)網(wǎng)在給人類帶來(lái)便利和經(jīng)濟(jì)利益時(shí)，也存在許多不安全因素，特別是互聯(lián)網(wǎng)的易窺竊性和公開(kāi)性很容易使人的隱私暴露于天下，個(gè)人隱私面臨嚴(yán)重威脅，從而對(duì)人類生活提出了重大挑戰(zhàn)，隱私權(quán)受到影響即是其中之一。當(dāng)不斷被互聯(lián)網(wǎng)曝光的名人隱私，在現(xiàn)實(shí)世界吸引越來(lái)越多看客時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)又存在哪些現(xiàn)實(shí)問(wèn)題？我們又該如何保護(hù)個(gè)人隱私？

1 互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題

1.1 完善互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)保護(hù)的立法

俗話說(shuō)“七分管理三分技術(shù)”，為了有效保障互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)，所以必須建立隱私權(quán)保護(hù)的立法體系。（1）國(guó)際上信息安全管理標(biāo)準(zhǔn)。1999年英國(guó)標(biāo)準(zhǔn)協(xié)會(huì)修訂的《信息安全管理實(shí)施規(guī)則》；2000年12月，通過(guò)ISO表決的《信息技術(shù)—信息安全管理實(shí)施細(xì)則》；（2）國(guó)內(nèi)有關(guān)信息安全的部分法律法規(guī)。如《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《電子認(rèn)證服務(wù)密碼管理辦法》、《中華人民共和國(guó)電子簽名法》、《互聯(lián)網(wǎng)IP地址備案管理辦法》等等。雖然這些法規(guī)還不很全面，但也是我國(guó)在立法上的一大進(jìn)步。（3）對(duì)互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)保護(hù)立法的建議：1）加緊立法規(guī)制，制定相應(yīng)配套的行政法規(guī)規(guī)章。單獨(dú)制定個(gè)人信息保護(hù)法或數(shù)據(jù)保管條例，可以靈活地與有關(guān)的行政規(guī)章結(jié)合起來(lái)；2）建立專門(mén)的隱私保護(hù)委員會(huì)。在互聯(lián)網(wǎng)主管部門(mén)的監(jiān)管下設(shè)立相應(yīng)的隱私保護(hù)委員會(huì)，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)隱私方面的教育和宣傳工作，處理互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)方面的投訴和相關(guān)事務(wù)，加強(qiáng)同國(guó)際社會(huì)的協(xié)調(diào)和銜接，做好國(guó)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)方面的調(diào)查和研究，為相關(guān)立法做好前期準(zhǔn)備工作，并監(jiān)督相關(guān)法律的實(shí)施情況；3）加強(qiáng)行業(yè)自律。目前我國(guó)最重要的互聯(lián)網(wǎng)自律組織就是中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)，自律形式比較單一，在這方面我國(guó)可借鑒美國(guó)的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，其中比較重要的是互聯(lián)網(wǎng)隱私認(rèn)證聯(lián)盟計(jì)劃對(duì)于我國(guó)強(qiáng)化互聯(lián)網(wǎng)隱私權(quán)保護(hù)及誠(chéng)信服務(wù)理念的確立大有好處；4）建立完善的補(bǔ)償機(jī)制。通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)收集個(gè)人信息并非法用于商業(yè)的案例逐漸增多的情況下，建立一套完善的民事補(bǔ)償機(jī)制，對(duì)保護(hù)個(gè)人隱私是必不可少的。

2 利用計(jì)算機(jī)技術(shù)對(duì)個(gè)人隱私進(jìn)行保護(hù)

2.1 安裝防火墻。每一網(wǎng)的計(jì)算機(jī)都要采取安全措施阻止惡意的數(shù)據(jù)傳輸，所以要安裝防火墻。防火墻的特點(diǎn)有：（1）可隱藏內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)；（2）可實(shí)施網(wǎng)絡(luò)的安全策略；等等。（3）可對(duì)有關(guān)管理人員發(fā)出警告；（4）可限制對(duì)對(duì)象的訪問(wèn)；其功能有：（1）審計(jì)并提供記錄和報(bào)表；（2）管理功能；（3）安全特性；（4）訪問(wèn)和防御功能；（5）加密支持和認(rèn)證支持；（6）協(xié)議支持；等等。所以防火墻可以很好地幫助抵御黑客的攻擊。

2.2 安裝防病毒軟件。一臺(tái)計(jì)算機(jī)如果安裝了防病毒軟件，就比較安全。國(guó)內(nèi)知名殺毒軟件有：360、瑞星等，國(guó)外知名殺毒軟件有：賽門(mén)鐵克、卡巴斯基等。安裝防病毒軟件后，務(wù)必經(jīng)常升級(jí)來(lái)預(yù)防新病毒，否則，根本起不到保護(hù)的作用。

2.3 對(duì)計(jì)算機(jī)進(jìn)行安全設(shè)置。在計(jì)算機(jī)中，通常有一些不必要的服務(wù)，最好能將這些沒(méi)有用的服務(wù)關(guān)閉。為了防止黑客的入侵，可以關(guān)閉不必要的端口（即減少不必要的功能），把服務(wù)器安裝在防火墻后面，被黑客入侵的可能性就會(huì)小些?？梢孕遁d“文件和打印機(jī)共享”。

可以通過(guò)控制面板，開(kāi)啟系統(tǒng)審核策略和密碼策略以及賬戶鎖定策略（一般系統(tǒng)默認(rèn)都是沒(méi)有開(kāi)啟的）；也可以通過(guò)360安全衛(wèi)士等工具來(lái)幫助下載最新的補(bǔ)丁。

可以關(guān)閉系統(tǒng)默認(rèn)的共享，因?yàn)橄到y(tǒng)共享會(huì)給用戶帶來(lái)不少麻煩，會(huì)有病毒通過(guò)共享入侵計(jì)算機(jī)，默認(rèn)的共享后面都有“$”標(biāo)志（即隱含的意思）。在WINDOWS XP下，可以通過(guò)在DOS提示符下使用Net Share命令查看這些共享。關(guān)閉共享的方法有如：（1）通過(guò)“控制面板”—“管理工具”—“計(jì)算機(jī)管理”—“共享文件夾”—“共享”，要相應(yīng)的共享文件（夾）右擊，再單擊“停止共享”。（2）通過(guò)注冊(cè)表修改程序修改相應(yīng)的鍵值。運(yùn)行regedit打開(kāi)注冊(cè)表編輯器，找到“HKEY_LOCAL_MACHINE ＼ SYSTEM ＼ CurrentControlSet ＼ SERVICES ＼ lanmanserver ＼ parameters”項(xiàng)，雙擊右邊窗口的“AutoShareServer”項(xiàng)，把鍵值修改為0（如果沒(méi)有此項(xiàng)，可以自行新建并修改鍵值）。然后，再在同一窗口下找到“AuotShareWks”項(xiàng)，也把鍵值修改為0，關(guān)閉admin $共享。（3）禁止通過(guò)TTL來(lái)判斷主機(jī)類型。為了防止黑客通過(guò)PING命令查看活動(dòng)時(shí)間值來(lái)判斷目標(biāo)主機(jī)的類型，可以修改TTL的值，那么入侵者就沒(méi)那么容易入侵主機(jī)了。

2.4 對(duì)電子郵件進(jìn)行加密。目前使用電子郵件發(fā)送重要信息和通知以及進(jìn)行商業(yè)交流等，已經(jīng)成為信息社會(huì)必不可少的方式，為了保證郵件不被截獲或修改，可以利用數(shù)字簽名方式（如Hash簽名、DSS簽名、RSA簽名）對(duì)郵件作特殊標(biāo)志后再發(fā)送。

2.5 加密保護(hù)重要的文件（文件夾）?？梢杂眉用苘浖M(jìn)行加密；也可以將所有重要的文件移動(dòng)到臨時(shí)文件夾，再用壓縮軟件進(jìn)行壓縮并加上密碼。

2.6 系統(tǒng)密碼和BIOS密碼的設(shè)置。在BIOS中設(shè)置開(kāi)機(jī)的密碼，或在WINDOWS XP、WINDOWS 7等操作系統(tǒng)中，設(shè)置管理員（或用戶）密碼。密碼設(shè)置一般不少于10位，且盡量設(shè)置得復(fù)雜些，如包含數(shù)字、字母、特殊符號(hào)等，并建議定期更改，密碼策略要求密碼必須在42天內(nèi)更改。

2.7 屏保密碼的設(shè)置。以WINDOWS 7為例，在桌面空白處右擊，單擊“個(gè)性化（R）”，打開(kāi)“個(gè)性化”窗口，單擊“屏幕保護(hù)程序”圖標(biāo)，打開(kāi)“屏幕保護(hù)程序設(shè)置”對(duì)話框，將“屏幕保護(hù)程序”欄中的下拉列表框設(shè)置為自己喜歡的選項(xiàng)，單擊“設(shè)置（T）…”按鈕，在“密碼保護(hù)”旁邊打勾，在彈出的對(duì)話框中輸入密碼。進(jìn)入屏保后，如果別人要操作你的電腦，必須輸入正確的密碼。

3 在網(wǎng)上不聊及且不存儲(chǔ)隱私信息

很多個(gè)人信息如身份證號(hào)碼，生日等比較重要，最好不要輕易在互聯(lián)網(wǎng)上面公開(kāi)。在瀏覽互聯(lián)網(wǎng)時(shí)，要正確設(shè)置網(wǎng)頁(yè)瀏覽器。如果瀏覽的網(wǎng)站是可以信任的，那么可以把不是十分重要的個(gè)人信息放在上面，否則的話最好用相關(guān)詞替代。當(dāng)然，有些網(wǎng)站由于其服務(wù)性質(zhì)，要求你填寫(xiě)比較重要的個(gè)人信息，包括像在網(wǎng)上購(gòu)買(mǎi)飛機(jī)票或是網(wǎng)上銀行的儲(chǔ)蓄轉(zhuǎn)賬之類，此時(shí)你必須按照其要求填寫(xiě)內(nèi)容，但還是要謹(jǐn)慎，防止“釣魚(yú)”網(wǎng)站，在你不確定時(shí)，可通過(guò)“Verisign”之類的第三方認(rèn)證公司得到訪問(wèn)網(wǎng)站的電子證書(shū)/簽名，以此證明其真實(shí)和可靠性。另外操作系統(tǒng)也可能允許你默認(rèn)或自己設(shè)置一些和互聯(lián)網(wǎng)瀏覽相關(guān)的參數(shù)，比如打開(kāi)互聯(lián)網(wǎng)窗口數(shù)量，或同時(shí)下載文件數(shù)量等，如你遇到需要填寫(xiě)個(gè)人信息的地方，也應(yīng)作斟酌。如你家里有孩子，那么應(yīng)該讓他們也明確上網(wǎng)時(shí)應(yīng)遵守的原則，如不要輕易在互聯(lián)網(wǎng)上留下自己或父母的信息。

4 保護(hù)電子郵箱

一些不法人士常常會(huì)利用電子郵箱作為入侵隱私的門(mén)戶。因此有必要對(duì)電子郵箱做好保護(hù)工作。當(dāng)在互聯(lián)網(wǎng)上的聊天室、論壇、微博等公共場(chǎng)所，涉及到電子郵箱時(shí)，可用取代，甚至為此專門(mén)申請(qǐng)一個(gè)免費(fèi)郵箱來(lái)接受相關(guān)的無(wú)關(guān)緊要的郵件。由于這些在公共場(chǎng)合張貼的電子郵箱很容易被垃圾郵件發(fā)送者（或是自動(dòng)垃圾郵件發(fā)送程序）利用，如果被利用，且垃圾郵件數(shù)目和發(fā)送頻率完全讓你無(wú)法控制，那么你可拋棄原來(lái)的免費(fèi)郵箱，再申請(qǐng)一個(gè)。無(wú)論如何千萬(wàn)不要點(diǎn)擊垃圾郵件里面的鏈接，也不要回復(fù)。

綜上可知，在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，我們每個(gè)人隱私信息很容易被泄露。其實(shí)我們更希望的是所有個(gè)人和行業(yè)都能夠緊守自己的道德底線，不隨意竊取利用他人隱私，在社會(huì)整體道德水平還未達(dá)到這個(gè)階段時(shí)，任何人都要提高隱私保護(hù)意識(shí)，謹(jǐn)慎保管個(gè)人隱私信息。

參考文獻(xiàn)：

[1]郭明珠，魏來(lái)，魏佳珅.個(gè)性化信息服務(wù)中用戶隱私保護(hù)對(duì)策探究[J].圖書(shū)館學(xué)研究，2010（15）.

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篇2

[關(guān)鍵詞]網(wǎng)絡(luò)　隱私權(quán)　立法

2008年4月17日，一名女白領(lǐng)的“死亡博客”引發(fā)網(wǎng)友對(duì)其丈夫王菲及父母、第三者的“人肉搜索”，將王菲及其家人個(gè)人信息披露于網(wǎng)絡(luò)。不堪忍受壓力的王菲將“大旗網(wǎng)”、“天涯社區(qū)”和“北飛的候鳥(niǎo)”網(wǎng)站以侵犯了自己的名譽(yù)權(quán)為由告上法院，也使“人肉搜索”由網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)象正式上升為法律問(wèn)題，成為全國(guó)反“人肉搜索”第一案。

這是我國(guó)法院第一次受理此類網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，也是“網(wǎng)絡(luò)中個(gè)人隱私權(quán)保護(hù)”問(wèn)題的典型案例。整個(gè)事件所反映出的本質(zhì)問(wèn)題是個(gè)人信息保護(hù)問(wèn)題。此案的判決，是在情與法的沖突中、在言論自由與公民隱私權(quán)保護(hù)之間尋找一個(gè)平衡點(diǎn)。盡管“反人肉搜索第一案”已塵埃落定，但給我們帶來(lái)的反思是深刻的，啟示是深遠(yuǎn)的。

如何利用網(wǎng)絡(luò)的不可替代的優(yōu)勢(shì)建立一個(gè)合理互動(dòng)的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，同時(shí)又給“人肉搜索”一個(gè)適度合理的法治框架，不觸動(dòng)公民隱私權(quán)的“雷區(qū)”，不僅值得廣大網(wǎng)民思考，也值得政府管理部門(mén)、法律工作者深思。

一、人肉搜索：虛擬與現(xiàn)實(shí)的邊界在哪里?

“人肉搜索”的出現(xiàn)，在網(wǎng)絡(luò)虛擬世界與現(xiàn)實(shí)世界間架起了一座橋梁，使互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)虛擬世界更加真實(shí)化?！叭巳馑阉鳌奔瓤赡馨l(fā)揮出良好的社會(huì)效應(yīng)。同時(shí)也存在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)和隱患。在“反人肉搜索第一案”中，大旗網(wǎng)披露王菲隱私內(nèi)容后，引發(fā)網(wǎng)民從發(fā)表譴責(zé)性言論逐漸發(fā)展到對(duì)王菲進(jìn)行密集的、長(zhǎng)時(shí)間的、指名道姓的謾罵，甚至發(fā)生了上門(mén)張貼、刷寫(xiě)侮辱性標(biāo)語(yǔ)等行為，對(duì)王菲的影響已經(jīng)從互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)展到了現(xiàn)實(shí)生活中，嚴(yán)重影響了王菲的正常生活。

從一定程度上說(shuō)，“人肉搜索”的存在實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)虛擬世界與真實(shí)世界的連通，雖然從某種程度上來(lái)說(shuō)網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)開(kāi)放、自由的空間，同時(shí)帶有相對(duì)的隱匿性，但在日常生活中的一些基本的規(guī)范和人們倫理道德規(guī)范同樣適用于網(wǎng)絡(luò)空間，并通過(guò)真實(shí)世界的力量來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)傳者的約束與控制。作為一種工具，和所有群體性活動(dòng)一樣，人肉搜索也需要遵守相關(guān)法律法規(guī)，不違背社會(huì)的公序良俗和道德規(guī)范。

二、從“人肉搜索”看隱私權(quán)保護(hù)

1、隱私權(quán)與網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。

在我國(guó)，一般意義上的隱私權(quán)，是指公民享有的私人生活安寧不受他人非法干擾，私人信息保密依法受到保護(hù)不受他人非法搜集、刺探、公開(kāi)利用和侵?jǐn)_的一種人格權(quán)。隱私權(quán)是一項(xiàng)基本的人格權(quán)，體現(xiàn)了人格尊嚴(yán)，是不可侵犯的。在信息時(shí)代，“隱私權(quán)不僅僅是一種消極的‘不受侵?jǐn)_的權(quán)利’，而且是一種積極的、能動(dòng)的控制權(quán)和使用權(quán)，充分體現(xiàn)了隱私權(quán)人對(duì)自己隱私的支配。”

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，作為隱私權(quán)發(fā)展到網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的產(chǎn)物，是指自然人在網(wǎng)上享有私人生活安寧和私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復(fù)制、利用和公開(kāi)的一種人格權(quán)：也指禁止在網(wǎng)上泄露某些個(gè)人相關(guān)的敏感信息，包括事實(shí)、圖像以及誹謗的意見(jiàn)等。由于網(wǎng)絡(luò)具有的發(fā)散性、互動(dòng)性和匿名性，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)表現(xiàn)出不同于傳統(tǒng)狀態(tài)下隱私權(quán)的新特點(diǎn)。例如，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的主體越來(lái)越復(fù)雜，對(duì)象在不斷擴(kuò)大，內(nèi)容更廣泛，侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的手段十分隱蔽，導(dǎo)致其后果不可預(yù)測(cè)。

2、我國(guó)隱私權(quán)法律保護(hù)的現(xiàn)狀。

“反人肉搜索第一案”中涉及的隱私權(quán)與名譽(yù)權(quán)保護(hù)，其實(shí)正是法律的痛處?！叭巳馑阉鳌蹦懿荒軜?gòu)成對(duì)相關(guān)當(dāng)事人隱私的侵犯，法學(xué)博士后李建偉認(rèn)為，從法律的角度來(lái)說(shuō)，主要還是看公布的信息屬不屬于個(gè)人隱私的范疇，“而這個(gè)界限其實(shí)很難界定，只要法律上沒(méi)有明文規(guī)定禁止的，一般都不屬于違法”。

從目前的法律來(lái)看，相關(guān)的民事法律并沒(méi)有對(duì)“隱私權(quán)”做出明確的規(guī)定，《民法通則》僅規(guī)定了名譽(yù)權(quán)，并沒(méi)有對(duì)隱私權(quán)做出規(guī)定。為彌補(bǔ)這一缺憾，最高法院多次以司法解釋的形式，將侵害隱私權(quán)納入侵害名譽(yù)權(quán)的范圍來(lái)處理，追究民事責(zé)任。而法律對(duì)什么是隱私、隱私權(quán)的范圍和保護(hù)方式等基本問(wèn)題也都規(guī)定得很模糊。即對(duì)社會(huì)不良現(xiàn)象進(jìn)行批評(píng)、對(duì)公眾人物監(jiān)督與侵犯他人的隱私上沒(méi)有一個(gè)平衡點(diǎn)。所以，很難用什么標(biāo)準(zhǔn)對(duì)“人肉搜索”中侵犯他人隱私權(quán)的行為進(jìn)行刑罰處罰。我國(guó)目前對(duì)于隱私權(quán)的立法保護(hù)比較薄弱，盡管《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》、婦女權(quán)益保護(hù)法、治安管理處罰法等，其中對(duì)隱私權(quán)保護(hù)均有規(guī)定，但這是散落于各處的規(guī)定。

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是隱私權(quán)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域中的延伸。在我國(guó)沒(méi)有確立隱私權(quán)的獨(dú)立法律地位的情況下，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)只出現(xiàn)在相關(guān)的部門(mén)規(guī)章中，如信息產(chǎn)業(yè)部《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實(shí)施辦法》第18條規(guī)定：“不得擅自進(jìn)入未經(jīng)許可的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，篡改他人信息，冒用他人名義發(fā)出信息，侵犯他人隱私”。但這些規(guī)定太籠統(tǒng)，處罰手段相當(dāng)脆弱，根本無(wú)法適應(yīng)我國(guó)快速發(fā)展的對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的迫切需要。要想對(duì)公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)進(jìn)行系統(tǒng)保護(hù)是不現(xiàn)實(shí)的，也缺乏可操作性。

對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代個(gè)人信息的保護(hù)問(wèn)題，在多方多年的呼吁下，終于正式納入了法律層面。一些網(wǎng)友自發(fā)組織制訂了“人肉搜索公約”，對(duì)在使用人肉搜索可能帶來(lái)的侵犯隱私權(quán)的法律層面的負(fù)面效應(yīng)進(jìn)行約束。《徐州市計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》經(jīng)省十一屆人大常委會(huì)第七次會(huì)議通過(guò)，于2009年6月1日起生效。該條例對(duì)近來(lái)社會(huì)廣泛關(guān)注的“人肉搜索”做出了詳盡規(guī)定。隨著《個(gè)人信息保護(hù)法》草案、刑法修正案(七)草案、侵權(quán)責(zé)任法草案的審議。立法保護(hù)終于邁出關(guān)鍵一步。這是一個(gè)具有里程碑意義的事件，是個(gè)人信息保護(hù)的關(guān)鍵一步，也是社會(huì)進(jìn)步的一個(gè)標(biāo)志。通過(guò)立法保護(hù)個(gè)人信息，適應(yīng)了網(wǎng)絡(luò)時(shí)代社會(huì)發(fā)展的要求，凸顯了對(duì)公民個(gè)人信息傳播自由的尊重，也體現(xiàn)出國(guó)家對(duì)公民享有的個(gè)人信息控制權(quán)的關(guān)注。我們期待著以上立法的頒布及實(shí)施，相信一個(gè)相對(duì)完善的個(gè)人信息保護(hù)法律體系不再遙遠(yuǎn)。

三、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法的思考

網(wǎng)絡(luò)信息時(shí)代對(duì)公民網(wǎng)絡(luò)隱私的立法保護(hù)，不僅需要立足于我國(guó)的國(guó)情，在現(xiàn)有的民法體系中尋求突破。也需要借鑒國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)；不僅要對(duì)傳統(tǒng)的侵犯隱私權(quán)的行為予以法律禁止，還要對(duì)網(wǎng)絡(luò)條件下產(chǎn)生的新型侵犯隱私權(quán)的行為加以制約。進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)方面的立法，盡快填補(bǔ)法律空白，將有助于我國(guó)的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)以及相關(guān)行業(yè)的規(guī)范發(fā)展，最終有利于整個(gè)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展。

1、隱私權(quán)應(yīng)作為一項(xiàng)獨(dú)立的人格權(quán)加以保護(hù)。

考慮到法律在一般隱私權(quán)上的缺乏，要對(duì)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)加以規(guī)范就有必

要先完善一般隱私權(quán)的規(guī)定。因此，我國(guó)立法機(jī)關(guān)應(yīng)通過(guò)法律明確規(guī)定隱私權(quán)的內(nèi)涵、外延以及侵權(quán)的責(zé)任形式。使隱私權(quán)的保護(hù)在法律上有明確的依據(jù)。

2、我國(guó)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)立法模式的選擇。

美國(guó)傾向于主張行業(yè)自律模式，而歐盟傾向于主張立法規(guī)制模式。我國(guó)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法保護(hù)必須注意國(guó)家利益、行業(yè)利益和個(gè)人隱私之間的合理平衡。鑒于我國(guó)的法治體制和一貫的法律傳統(tǒng)，應(yīng)采用綜合模式，既要加強(qiáng)立法。也要從行業(yè)、技術(shù)等多個(gè)角度去保護(hù)公民的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。

行業(yè)自律模式與立法規(guī)制模式相結(jié)合，兼顧了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者和用戶的利益，也兼顧了國(guó)家和個(gè)人利益，這樣既保障和促進(jìn)了我國(guó)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，又使個(gè)人隱私得到應(yīng)有的保護(hù)。例如，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)空間的隱私權(quán)保護(hù)問(wèn)題，我們可以借鑒美國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，在電信法中對(duì)隱私權(quán)保護(hù)作出專門(mén)規(guī)定，并對(duì)兒童、雇員、患者、消費(fèi)者等特殊群體的網(wǎng)絡(luò)隱私制定專門(mén)法律予以保護(hù)。對(duì)于個(gè)人數(shù)據(jù)收集、傳輸、利用方面的隱私權(quán)保護(hù)問(wèn)題。我們可以借鑒歐盟的經(jīng)驗(yàn)，制定個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法，既要充分保護(hù)自然人的隱私權(quán)，又為個(gè)人數(shù)據(jù)的收集、傳輸和利用提供必要的法律保障。

3、制定專門(mén)的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)法，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的針對(duì)性和力度。

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)立法必須合理界定與規(guī)范網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)過(guò)程中不同主體的權(quán)利與義務(wù)、侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的主要表現(xiàn)形式以及侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律責(zé)任等，以明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的價(jià)值取向和具體法律方法。在法律條文中應(yīng)明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念、范圍和法律地位，否則會(huì)產(chǎn)生使執(zhí)法者和司法者難以適從的現(xiàn)象。只有條文明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，才能使權(quán)利人的合法權(quán)益得以及時(shí)、有效的保障和維護(hù)。例如。要重點(diǎn)規(guī)定網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者的義務(wù)與責(zé)任、網(wǎng)絡(luò)用戶的權(quán)利以及網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者的免責(zé)條款等。

另外，應(yīng)當(dāng)從法律上明確收集數(shù)據(jù)的權(quán)利依據(jù)。根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致的原則，政府和民間機(jī)構(gòu)披露或公開(kāi)個(gè)人資料應(yīng)遵守國(guó)際條約或我國(guó)與其他國(guó)家簽訂的協(xié)定，不違反法律規(guī)定及社會(huì)公共利益；個(gè)人資料流通目的地應(yīng)對(duì)個(gè)人資料有與我國(guó)相當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)，不得為規(guī)避法律而向第三國(guó)傳遞；資料本人書(shū)面同意或在獲取書(shū)面同意不切實(shí)際時(shí)，有理由相信本人會(huì)予以同意。

此外，在進(jìn)行這方面的法制建設(shè)時(shí)，要兼顧公民的言論自由權(quán)和知情權(quán)，力求它們之間有個(gè)適當(dāng)?shù)钠胶狻Ｔ诹⒎ǚ矫孢€應(yīng)當(dāng)注重實(shí)際操作的可行性問(wèn)題。由于互聯(lián)網(wǎng)方面的立法專業(yè)性很強(qiáng)，立法者未必熟悉互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)問(wèn)題，因此，立法過(guò)程中因注重與互聯(lián)網(wǎng)的專家或技術(shù)人員進(jìn)行溝通，保證在實(shí)際過(guò)程中能順利實(shí)施。

四、結(jié)論與展望

篇3

關(guān)鍵詞：電子政務(wù)；瑞典；丹麥；挪威；法律體系

在OECD(Organization for Economic Cooperation and Development，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織)列舉的電子政務(wù)發(fā)展的外部障礙中，法律障礙居于第一位[1]。能否提供適宜的法律環(huán)境，決定了電子政府能否成功?，F(xiàn)代法治國(guó)家在推進(jìn)電子政務(wù)建設(shè)的過(guò)程中普遍重視立法工作，特別是那些電子政務(wù)發(fā)展水平較高的國(guó)家，更是立法先行，可以說(shuō)已經(jīng)出現(xiàn)了一個(gè)電子政務(wù)立法的浪潮[2]。在聯(lián)合國(guó)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)事務(wù)部的2008年電子政務(wù)調(diào)查報(bào)告《聯(lián)合國(guó)電子政務(wù)2 0 0 8調(diào)查——從電子政務(wù)到互聯(lián)治理》中，對(duì)全球電子政務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r做了較為全面的揭示。報(bào)告從電子政務(wù)發(fā)展?fàn)顩r和公民參與程度兩個(gè)方面對(duì)聯(lián)合國(guó)192個(gè)成員國(guó)進(jìn)行了全面的評(píng)估和比較。根據(jù)報(bào)告，瑞典首次成為全球電子政務(wù)發(fā)展的領(lǐng)導(dǎo)者，丹麥和挪威列居第二、三位[3]。因此，本文選取這3個(gè)國(guó)家為研究對(duì)象，對(duì)其電子政務(wù)立法情況進(jìn)行比較，旨在對(duì)我國(guó)電子政務(wù)立法提供一些借鑒。

一、瑞典、丹麥和挪威的電子政務(wù)立法

(一)瑞典的電子政務(wù)立法

瑞典沒(méi)有關(guān)于電子政務(wù)單獨(dú)的立法。電子政務(wù)活動(dòng)受到有關(guān)公共管理、公共登記處和數(shù)據(jù)安全方面的法律和條例的規(guī)制。瑞典電子政務(wù)的法律體系包括下述幾個(gè)方面。

⒈信息自由立法——《出版自由法》

早在1 76 6年，瑞典就頒布了《出版自由法》，這是世界上第一個(gè)進(jìn)行信息自由立法的國(guó)家?！冻霭孀杂煞ā吩?949年和1998年兩次進(jìn)行修訂。該法對(duì)于政府文件的公共屬性進(jìn)行了規(guī)定，并明確“每個(gè)瑞典的公民都有權(quán)知曉政府文件”。行政機(jī)關(guān)必須對(duì)民眾查閱政府文件的要求立即做出反映。查閱政府文件的要求可以采用任何形式，也可以是匿名的。每個(gè)行政機(jī)關(guān)都應(yīng)對(duì)所有的官方文件進(jìn)行登記，大部分的文件索引都是公開(kāi)的。

若行政機(jī)關(guān)拒絕公民查閱政府文件，公民可以向行政機(jī)關(guān)提起申訴。公民還可以向一般行政法庭提起訴訟，最終可以向最高行政法院提起訴訟。民眾還可以向議會(huì)監(jiān)察員(Parliamentary Ombudsman)進(jìn)行投訴，由議會(huì)監(jiān)察員進(jìn)行調(diào)查，并做出不具有強(qiáng)制約束力的決定。

⒉數(shù)據(jù)保護(hù)和隱私立法——《個(gè)人數(shù)據(jù)法》

《個(gè)人數(shù)據(jù)法》于1998年12月24日生效，取代了1973年頒布的《瑞典數(shù)據(jù)法》。瑞典出臺(tái)《個(gè)人數(shù)據(jù)法》的原因是為了將歐盟的《數(shù)據(jù)保護(hù)指令95/46/EC》轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，該指令旨在保護(hù)個(gè)人數(shù)據(jù)的完整性以免受侵害。瑞典政府出臺(tái)了《個(gè)人數(shù)據(jù)條例》，作為《個(gè)人數(shù)據(jù)法》的實(shí)施細(xì)則。條例授權(quán)數(shù)據(jù)檢查理事會(huì)作為監(jiān)管當(dāng)局。

⒊電子商務(wù)立法——《電子商務(wù)和其他信息社會(huì)服務(wù)法》

該法案于2002年被采納。該法案將“歐盟2000/31/EC指令”中關(guān)于信息社會(huì)服務(wù)(尤其是電子商務(wù))的規(guī)定轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法。法案規(guī)定了服務(wù)提供者的責(zé)任，并規(guī)定了在線提交信息的處理方法。

⒋電子通信立法——《電子通信法》

基于歐盟對(duì)電子通信的法規(guī)框架，瑞典頒布了《電子通信法》，于2003年7月25日生效。該法案旨在向公眾和政府機(jī)關(guān)提供安全和高效的電子通信服務(wù)，同時(shí)促進(jìn)電子通信服務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)；法案的另外一個(gè)目的是確保瑞典所有地區(qū)的民眾都可以享受到電子通信服務(wù)。

⒌電子簽名立法——《合格的電子簽名法》

該法案的出臺(tái)是為了執(zhí)行歐盟關(guān)于電子簽名的共同框架指令，2000年由瑞典國(guó)會(huì)通過(guò)，并于2001年1月1日生效。對(duì)于電子簽名的定義，法案沒(méi)有完全采納歐盟指令中的解釋；相反地，瑞典電子簽名包括了身份驗(yàn)證和完整性要求。電子簽名被界定為“以電子形式附屬于或符合邏輯地與其他電子數(shù)據(jù)相關(guān)聯(lián)的電子數(shù)據(jù)，被用于證實(shí)來(lái)源于發(fā)行人內(nèi)容”。法案將“合格的電子簽名”定義為基于一個(gè)合格證書(shū)的高級(jí)電子簽名，且由一個(gè)安全的簽名生成設(shè)備生成。這意味著只有特定的認(rèn)證機(jī)構(gòu)才能提供合格的電子簽名。

法案規(guī)定，如果某項(xiàng)法律或法規(guī)要求手寫(xiě)簽名，且通過(guò)電子方式可以滿足簽訂，那么“合格的電子簽名”可被認(rèn)為滿足這種要求。此外，根據(jù)法案，在政府機(jī)構(gòu)間進(jìn)行通信時(shí)，對(duì)標(biāo)準(zhǔn)電子簽名的使用另有規(guī)定的，電子簽名還應(yīng)該符合有關(guān)要求。

⒍電子采購(gòu)立法——《公共采購(gòu)法》

早在1992年，瑞典就已開(kāi)始實(shí)施《公共采購(gòu)法》，該法案規(guī)定了在公共采購(gòu)過(guò)程中電子方式的使用，諸如電子通信的規(guī)則、數(shù)據(jù)的存儲(chǔ)和安全。新的《公共采購(gòu)法》在2007年11月通過(guò)，2008年1月1日起生效?！豆膊少?gòu)法》執(zhí)行了歐盟關(guān)于公共采購(gòu)的指令(20 04 /1 7/EC和2004/18/EC)，尤其在關(guān)于電子拍賣(mài)和動(dòng)態(tài)采購(gòu)系統(tǒng)等電子采購(gòu)規(guī)定方面。自2007年9月1日起，瑞典競(jìng)爭(zhēng)管理局負(fù)責(zé)該法案的執(zhí)行和監(jiān)管，由該局接管了此前公共采購(gòu)理事會(huì)(Public Procurement Board)的工作。

⒎公共部門(mén)信息再利用立法

歐盟就公共部門(mén)信息再利用進(jìn)行了統(tǒng)一的立法，即歐盟2003/98/EC指令。瑞典將該歐盟指令轉(zhuǎn)化成了國(guó)內(nèi)法。由于瑞典在執(zhí)行歐盟法令時(shí)沒(méi)有正確并完整地執(zhí)行，因此歐盟委員會(huì)向瑞典啟動(dòng)了“侵權(quán)程序”(該程序是《歐盟條約》中的規(guī)定，在成員國(guó)不履行共同體法律的情況下，為督促該成員國(guó)自愿履行條約要求的一種機(jī)制)。根據(jù)“侵權(quán)程序”，瑞典政府任命了一個(gè)工作組，其職責(zé)是：為了正確地將歐盟指令轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，向政府提出立法建議。工作組的第一步就是審查所有關(guān)于信息再利用的法律，確認(rèn)這些法律完全符合歐盟指令。為了確信指令在所有層面(國(guó)家、地區(qū)和地方層面)的貫徹執(zhí)行，工作組將提出建議?；诠ぷ鹘M的建議，財(cái)政部將制定備忘錄說(shuō)明歐盟信息再利用指令是怎樣被適當(dāng)?shù)貓?zhí)行的。

(二)丹麥的電子政務(wù)立法

丹麥也沒(méi)有針對(duì)電子政務(wù)進(jìn)行專門(mén)的立法，其電子政務(wù)法律體系由幾個(gè)相關(guān)的方面構(gòu)成。

⒈信息自由法——《獲取公共管理文件法》

丹麥在政府信息公開(kāi)方面和其他北歐國(guó)家一樣，具有很長(zhǎng)的歷史。早在1865年，丹麥就允許訴訟的敗訴方查閱行政文件。第一部關(guān)于獲取信息的立法頒布于19 64年；此后的《1970年公眾獲取行政檔案文件法》建立了全面的信息公開(kāi)制度，隨后《1985年獲取公共管理文件法》又取代了《1970年公眾獲取行政檔案文件法》。《1985年獲取公共管理文件法》允許“任何人”要求查閱行政文件。公共管理機(jī)關(guān)對(duì)于前述要求應(yīng)盡快答復(fù)，如果超過(guò)10日沒(méi)有答復(fù)，則應(yīng)告知申請(qǐng)人延遲的理由以及預(yù)計(jì)答復(fù)的時(shí)間。《1985年獲取公共管理文件法》不適用于法院或立法機(jī)關(guān)，即與刑事判決或者在提交議會(huì)之前的法律草案豁免適用該法，與國(guó)家安全、國(guó)防、外交、執(zhí)法、征稅以及公共財(cái)政利益相關(guān)的事項(xiàng)，也豁免適用該法。1991年，該法經(jīng)過(guò)修正，排除了歐盟文件的豁免；2000年，該法再次修正，規(guī)定對(duì)于政府雇員的某些數(shù)據(jù)適用前述豁免。

如果公共管理機(jī)關(guān)不公開(kāi)文件，申請(qǐng)人可以向議會(huì)監(jiān)察專員提出申訴，由議會(huì)監(jiān)察專員向行政機(jī)關(guān)提出披露有關(guān)文件建議(該建議并無(wú)強(qiáng)制約束力)，或者要求當(dāng)局對(duì)拒絕披露做出合理解釋。丹麥政府已經(jīng)成立了一個(gè)委員會(huì)來(lái)對(duì)該法進(jìn)行評(píng)估，并考慮進(jìn)行修改，考慮修改處包括新技術(shù)的影響、其他法律的作用、政府部門(mén)重組的影響以及建立一個(gè)獨(dú)立督查機(jī)構(gòu)的必要性。

⒉數(shù)據(jù)保護(hù)和隱私立法

丹麥關(guān)于數(shù)據(jù)保護(hù)和隱私的立法有2000年7月1日開(kāi)始實(shí)施的《個(gè)人數(shù)據(jù)處理法》，它是對(duì)歐盟1 99 5年數(shù)據(jù)保護(hù)指令的一個(gè)必要實(shí)施措施。該法允許個(gè)人查閱公共機(jī)構(gòu)與私營(yíng)機(jī)構(gòu)所掌控的本人個(gè)人數(shù)據(jù)。其他有關(guān)個(gè)人信息處理的法律包括：《1985年公共管理法》、《1985年信息公開(kāi)和自由法》、《1992年公共檔案法》和《2000年國(guó)家登記法》。這些法律規(guī)定了數(shù)據(jù)保護(hù)的基本原則，確定了哪些數(shù)據(jù)應(yīng)該公開(kāi)，哪些應(yīng)該保密。

⒊電子商務(wù)立法——《信息社會(huì)服務(wù)和電子商務(wù)法》

《信息社會(huì)服務(wù)和電子商務(wù)法》也被稱為丹麥的《電子商務(wù)法》，該法是為貫徹歐盟關(guān)于信息社會(huì)服務(wù)法(其是在電子商務(wù)方面)的指令而制定的。

⒋電子通信立法——《電信市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)條件和消費(fèi)者利益法》

為將歐盟指令轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，丹麥于2003年7月25日起執(zhí)行《電信市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)條件和消費(fèi)者利益法》。

⒌電子簽名立法——《電子簽名法》

《電子簽名法》于2000年10月1日生效，該法執(zhí)行了歐盟《電子簽名共同框架指令》。丹麥《電子簽名法》中關(guān)于電子簽名的法律界定和歐盟類似。丹麥政府制定了一個(gè)官方數(shù)字簽名計(jì)劃(Official digital signature scheme)。

根據(jù)該計(jì)劃，每個(gè)丹麥公民都可以得到一個(gè)免費(fèi)的基于軟件的電子簽名，為大部分的公共部門(mén)和私人部門(mén)交易提供安全保障。

⒍電子采購(gòu)立法

丹麥在電子采購(gòu)領(lǐng)域沒(méi)有進(jìn)行專門(mén)的立法，而是通過(guò)將歐盟指令直接轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法。

⒎公共部門(mén)信息再利用立法——《公共部門(mén)信息再利用法》

丹麥《公共部門(mén)信息再利用法》完全執(zhí)行了歐盟關(guān)于公共部門(mén)信息再利用的指令。

(三)挪威的電子政務(wù)立法

⒈信息自由立法

挪威于2 0 0 4年進(jìn)行了修憲，明確了獲取文件的權(quán)利，以及參加法庭程序和會(huì)議的權(quán)利。挪威《憲法》第1 0 0條規(guī)定：每個(gè)人均有權(quán)獲取國(guó)家和地方政權(quán)機(jī)構(gòu)的文件，有權(quán)參加庭審，并有權(quán)列席民選的行政機(jī)關(guān)會(huì)議。憲法確定了信息公開(kāi)的基本原則。

此外，挪威于1970年6月19日就頒布了《信息自由法》，該法最近一次修訂是在2 0 0 3年。該法允許“任何人”有權(quán)獲取政府當(dāng)局所持有官方文件的權(quán)利。獲取文件的要求可以是任何形式，也可以是匿名的，且必須及時(shí)回復(fù)。如果獲取的要求被拒絕，個(gè)人可以向更高的機(jī)構(gòu)申訴，然后可以向公共管理議會(huì)監(jiān)察員申訴，或者向法院起訴。雖然監(jiān)察員的建議不是具有強(qiáng)制約束力的，但通常被遵守。

⒉數(shù)據(jù)保護(hù)和隱私立法

挪威《個(gè)人數(shù)據(jù)法》于2000年4月14日生效，目的是保護(hù)數(shù)據(jù)處理過(guò)程中自然人的隱私，以使其隱私不被侵害。挪威頒布了《個(gè)人數(shù)據(jù)條例》，對(duì)《個(gè)人數(shù)據(jù)法》進(jìn)行了細(xì)化。

⒊電子商務(wù)立法——《電子商務(wù)法》

挪威將歐盟電子商務(wù)指令2000/31/EC直接轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，作為電子商務(wù)領(lǐng)域的立法。

⒋電子通信立法

挪威《電子通信法》于2 0 0 3年7月4日開(kāi)始實(shí)施，目的在于為電子通信使用人提供品質(zhì)良好、價(jià)格合理的電子通信服務(wù)。具體措施包括：通過(guò)可持續(xù)競(jìng)爭(zhēng)手段以高效利用社會(huì)資源、促進(jìn)產(chǎn)業(yè)發(fā)展和創(chuàng)新?！峨娮油ㄐ欧ā芬?guī)定了電子通信的傳送、附屬基礎(chǔ)設(shè)施、服務(wù)和設(shè)施設(shè)備等；該法還對(duì)電磁頻譜的數(shù)量、名字和地址管理進(jìn)行了規(guī)定。

《公共行政電子通信條例》是由挪威勞工與政府管理部起草，經(jīng)挪威政府批準(zhǔn)生效的條例，對(duì)安全和有效使用電子通信做出了規(guī)定。

⒌電子簽名立法——《電子簽名法》

挪威《電子簽名法》于2001年6月15日起實(shí)施，該法條款詳細(xì)地規(guī)定了個(gè)人電子身份驗(yàn)證，并且賦予了電子簽名和傳統(tǒng)簽名同樣的法律效力。

⒍電子采購(gòu)立法——《公共采購(gòu)法》

挪威于1 99 9年就通過(guò)了《公共采購(gòu)法》。在歐洲議會(huì)關(guān)于公共采購(gòu)的2004/17/EC指令生效后，挪威將《公共采購(gòu)法》進(jìn)行了相應(yīng)修改，完全執(zhí)行了歐盟關(guān)于公共采購(gòu)的指令。公共采購(gòu)的范圍包括公共建設(shè)工程合同、公共供應(yīng)合同和公共服務(wù)合同等。

⒎公共部門(mén)信息的再利用

為將歐盟的公共部門(mén)信息再利用指令轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，挪威正在準(zhǔn)備將該歐盟指令納入《2003年挪威信息自由法》體系。

二、發(fā)達(dá)國(guó)家電子政務(wù)立法的啟示

我國(guó)正在處于電子政務(wù)的快速發(fā)展階段，各地都在積極開(kāi)展電子政務(wù)建設(shè)。瑞典、丹麥和挪威在電子政務(wù)方面的立法實(shí)踐，為我國(guó)完善有關(guān)立法推動(dòng)電子政務(wù)建設(shè)提供了有益的啟示。

(一)發(fā)展電子政務(wù)必須高度重視和加強(qiáng)立法

瑞典、丹麥和挪威電子政務(wù)方面的立法實(shí)踐告訴我們，電子政務(wù)發(fā)達(dá)國(guó)家普遍重視法律的作用，通過(guò)大量的立法和修法活動(dòng)為電子政務(wù)建設(shè)提供法律保障。電子政務(wù)的相關(guān)立法是電子政務(wù)成功的必要條件之一，沒(méi)有電子政務(wù)法律的支持，其他方面的基本條件再好也難以推動(dòng)電子政務(wù)的發(fā)展[4]。我國(guó)電子政務(wù)的專門(mén)立法遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，法律規(guī)范層級(jí)普遍不高。到目前為止，我國(guó)依然沒(méi)有一部專門(mén)規(guī)定電子政務(wù)的法律或者行政法規(guī)。當(dāng)前法律中明確提到“電子政務(wù)”概念的法律文件只有一部，即《行政許可法》，該法第二十九條規(guī)定“行政許可申請(qǐng)可以通過(guò)信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出”，第三十三條規(guī)定“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立和完善有關(guān)制度，推行電子政務(wù)，在行政機(jī)關(guān)的網(wǎng)站上公布行政許可事項(xiàng)，方便申請(qǐng)人采取數(shù)據(jù)電文等方式提出行政許可申請(qǐng)；應(yīng)當(dāng)與其他行政機(jī)關(guān)共享有關(guān)行政許可信息，提高辦事效率”。但該法對(duì)于電子政務(wù)的規(guī)定過(guò)于原則，并不是一部專門(mén)規(guī)范電子政務(wù)的法律。2005年4月1日正式實(shí)施的《中華人民共和國(guó)電子簽名法》是我國(guó)第一部真正意義上的信息化法律，但《電子簽名法》僅適用于電子商務(wù)領(lǐng)域，對(duì)于政務(wù)活動(dòng)，已授權(quán)國(guó)務(wù)院和國(guó)務(wù)院規(guī)定的部門(mén)依據(jù)該法制定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的具體辦法?，F(xiàn)行電子政務(wù)的規(guī)定大多屬于部委規(guī)章或者地方立法，效力層級(jí)較低，不利于樹(shù)立電子政務(wù)的法律權(quán)威[5]。

(二)以分散立法或修法的方式完善電子政務(wù)法律體系

推動(dòng)電子政務(wù)的發(fā)展，既可以制定專門(mén)的電子政務(wù)法，也可以通過(guò)分散立法或修法的方式進(jìn)行。分散模式也是大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)電子政務(wù)立法的選擇[ 6]。從瑞典、丹麥和挪威的立法經(jīng)驗(yàn)可以看出，這3個(gè)國(guó)家盡管已經(jīng)在科技發(fā)展水平和立法技術(shù)等方面均走在世界前列，但在電子政務(wù)立法方面，還是采取了分散立法的模式，分別在信息公開(kāi)、個(gè)人信息保護(hù)、電子通信、電子商務(wù)、政府信息利用方面制定了單行法律。因此，筆者建議我國(guó)電子政務(wù)的立法也應(yīng)采取分散立法、漸進(jìn)變革的模式。

(三)平衡發(fā)展電子政務(wù)立法體系

近年來(lái)我國(guó)信息化大力推進(jìn)的一些領(lǐng)域，立法工作并不平衡，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

首先，地方立法與中央立法的不平衡，表現(xiàn)為地方電子政務(wù)立法比中央立法更為活躍。經(jīng)過(guò)對(duì)電子政務(wù)的部委規(guī)章和地方法規(guī)進(jìn)行比較可以發(fā)現(xiàn)，部委規(guī)章數(shù)量很少，主要集中在幾個(gè)部門(mén)；而地方立法則數(shù)量很多，且有不同的層級(jí)。

其次，電子政務(wù)建設(shè)與電子政務(wù)應(yīng)用方面的不平衡，表現(xiàn)為地方電子政務(wù)立法目前主要還是集中在電子政務(wù)工程建設(shè)或者項(xiàng)目管理方面，還沒(méi)有太多規(guī)定涉及信息技術(shù)的應(yīng)用，表現(xiàn)出重“電子”輕“政務(wù)”的特點(diǎn)[7]。又如，我國(guó)陸續(xù)頒布了一些與計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的條例，《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》、《計(jì)算機(jī)系統(tǒng)安全保護(hù)條例》、《電信條例》、《互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)管理辦法》以及《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》等一系列規(guī)范，初步建立起了電信行業(yè)管理法律體系和互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)管理法律體系。但這些立法偏重于解決因互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生的技術(shù)層面的問(wèn)題而非政務(wù)本身，而且立法層次較低。

再次，立法進(jìn)展不平衡。雖然在政府信息公開(kāi)、信息化、互聯(lián)網(wǎng)管理、保密制度與信息安全等領(lǐng)域，立法已經(jīng)取得不小的進(jìn)步，但是，信息共享、個(gè)人信息和隱私保護(hù)等方面在立法中還沒(méi)有得到充分體現(xiàn)。

密切關(guān)注發(fā)達(dá)國(guó)家促進(jìn)電子政務(wù)發(fā)展方面的有關(guān)立法，在分析比較的基礎(chǔ)上，借鑒其他國(guó)家的成功經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)國(guó)情加強(qiáng)電子政務(wù)立法，能夠?yàn)槲覈?guó)電子政務(wù)發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境，以促進(jìn)電子政務(wù)的發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

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作者簡(jiǎn)介：

陳士俊，1946年2月生，河北保定人，天津大學(xué)管理學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，研究領(lǐng)域：科技與社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展。

篇4

關(guān)鍵詞：智慧城市：大數(shù)據(jù)時(shí)代；政府治理

大數(shù)據(jù)的產(chǎn)生為新時(shí)代的數(shù)據(jù)處理方式創(chuàng)造了本質(zhì)上的變革，由此產(chǎn)生的新時(shí)代既為政府治理帶來(lái)了新的機(jī)遇，同時(shí)也帶來(lái)了前所未有的挑戰(zhàn)。大數(shù)據(jù)的應(yīng)用幫助政府在傳統(tǒng)的治理功能上，提高了其對(duì)信息和數(shù)據(jù)進(jìn)行分析和整合的能力，從而更大程度地滿足社會(huì)大眾的不同需求，促進(jìn)了政府的治理效率和服務(wù)水平的提升。但是，大數(shù)據(jù)也帶來(lái)了新的挑戰(zhàn)，因此怎樣把握機(jī)遇并有效利用，同時(shí)積極應(yīng)對(duì)挑戰(zhàn)是當(dāng)前政府治理所面臨的主要問(wèn)題。

一、政府治理的新背景

簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，大數(shù)據(jù)就是大小超過(guò)了普通數(shù)據(jù)庫(kù)的操作范圍的數(shù)據(jù)群，其特征主要體現(xiàn)為規(guī)模大、速度快、多樣化以及復(fù)雜性強(qiáng)四個(gè)方面，也就是說(shuō)在根本上與普通的數(shù)據(jù)并沒(méi)有太大差別。隨著大數(shù)據(jù)理念的出現(xiàn)，其在計(jì)算機(jī)領(lǐng)域創(chuàng)造了標(biāo)志性的技術(shù)革新。隨后這一概念逐漸被應(yīng)用于社會(huì)的其他行業(yè)，2013年更是被稱為中國(guó)的“大數(shù)據(jù)元年”。在大數(shù)據(jù)時(shí)代里，所有生物的活動(dòng)或事物都有可能被通過(guò)數(shù)據(jù)的形式來(lái)進(jìn)行記錄和存儲(chǔ)。而正是由于大數(shù)據(jù)的大范圍運(yùn)用，數(shù)據(jù)和資源逐漸成為社會(huì)的重要生產(chǎn)資料。我國(guó)的科研學(xué)家提出制定大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略措施，通過(guò)對(duì)其的有效利用來(lái)促進(jìn)國(guó)家發(fā)展，并提高國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。政府治理是一個(gè)持續(xù)的過(guò)程，大數(shù)據(jù)帶來(lái)的大量的信息和資源為政府帶來(lái)了更多有價(jià)值的信息。但在面對(duì)大數(shù)據(jù)時(shí)，政府的傳統(tǒng)治理方式已難以應(yīng)對(duì)。

二、大數(shù)據(jù)時(shí)代智慧城市治理的挑戰(zhàn)

（一）治理理念面臨的挑戰(zhàn)

長(zhǎng)久以來(lái)，我國(guó)在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下逐漸形成了傳統(tǒng)的政府管理體制和治理理念，正是對(duì)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)進(jìn)行的整體式管理，反映了政府部門(mén)的自我主義和全本觀念。例如部分地區(qū)的政府管理者習(xí)慣對(duì)社會(huì)大眾說(shuō)套話，政府信息化程度較低，對(duì)于部分突況的反應(yīng)和處理能力不足，對(duì)實(shí)事新聞的敏感度也不夠高。因此我國(guó)政府一直致力于打破傳統(tǒng)管理理念的局限，積極開(kāi)展政府智慧治理理念的宣傳和推廣工作。大數(shù)據(jù)的產(chǎn)生隨之帶來(lái)的是信息的不斷公開(kāi)和共享，社會(huì)大眾更容易對(duì)個(gè)人感興趣的事物和信息進(jìn)行個(gè)人觀點(diǎn)的發(fā)表和交流。因此，此時(shí)需要政府發(fā)揮主導(dǎo)作用，引領(lǐng)社會(huì)輿論向積極的趨勢(shì)發(fā)展。

（二）治理方式面臨的挑戰(zhàn)

傳統(tǒng)的政府治理方式大多以國(guó)家控制力為依靠，通過(guò)帶有強(qiáng)制性的指令來(lái)要求社會(huì)大眾進(jìn)行服從，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)的治理目標(biāo)。大數(shù)據(jù)的應(yīng)用使得政府治理的方式發(fā)生了本質(zhì)性的變化。一方面，數(shù)據(jù)的分析和傳輸方式更為優(yōu)化，例如通過(guò)各類新型媒體的輔助，政府與社會(huì)大眾的距離逐漸拉近，兩者之間進(jìn)行的交流和溝通也更為頻繁，數(shù)據(jù)的傳出和反饋更為密切。另一方面，計(jì)算機(jī)技術(shù)的不斷革新讓社會(huì)主體不斷提升信息和實(shí)事的了解程度，政府不再是信息的壟斷持有者，參與、合作的新型治理方式正在逐漸形成?？梢哉f(shuō)，這不僅僅是更為科學(xué)的治理態(tài)度，也反映了緊跟時(shí)代的智慧治理方式。

（三）治理體系面臨的挑戰(zhàn)

大數(shù)據(jù)的應(yīng)用不僅帶來(lái)了新的機(jī)遇，同時(shí)也產(chǎn)生了不可避免的難題。首先是隱私權(quán)的問(wèn)題，現(xiàn)代化時(shí)代信息的傳播速度極快，一旦有不利的信息得到傳播，輿論便難以控制。并且只要大數(shù)據(jù)獲取了足夠的個(gè)體信息，即使是無(wú)關(guān)緊要的數(shù)據(jù)，組合在一起也極有可能暴露出個(gè)人的隱私。其次是數(shù)據(jù)共享的問(wèn)題，大數(shù)據(jù)為社會(huì)生活和生產(chǎn)提供了豐富的資源和信息，使得許多個(gè)人的信息在不經(jīng)意間得到傳播和使用。但是，這也與我國(guó)的相關(guān)隱私保護(hù)條例不夠健全和完善有關(guān)，以及政府對(duì)信息產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，加之大眾對(duì)新信息的好奇，最終使得信息被不斷分享和公開(kāi)。

三、大數(shù)據(jù)時(shí)代政府治理的革新

（一）技術(shù)革新

大數(shù)據(jù)的產(chǎn)生是計(jì)算機(jī)技術(shù)逐漸成熟的反映。大數(shù)據(jù)曾是被忽視的技術(shù)，所以數(shù)據(jù)處理技術(shù)的革新是大數(shù)據(jù)的運(yùn)用基礎(chǔ)。大數(shù)據(jù)技術(shù)的內(nèi)容包含信息獲取技術(shù)、數(shù)據(jù)整合技術(shù)、信息分析技術(shù)等。當(dāng)前，大數(shù)據(jù)技術(shù)主要誕生于計(jì)算機(jī)信息產(chǎn)業(yè)界以及其他相關(guān)領(lǐng)域，若要將大數(shù)據(jù)技術(shù)分配到政府部門(mén)，并且成為政府治理的得力助手，需要政府決策者進(jìn)行系統(tǒng)性的了解和學(xué)習(xí)。因此，近幾年國(guó)家政府也逐漸與多個(gè)大型企業(yè)建立了大數(shù)據(jù)合作關(guān)系，期望能夠借助商業(yè)的大數(shù)據(jù)技能來(lái)加快大數(shù)據(jù)在政府治理中的運(yùn)用。通過(guò)這樣的方式，有助于快速提升政府治理的能力和效率。

（二）理論革新

從表面上看，大數(shù)據(jù)技術(shù)帶來(lái)的技術(shù)風(fēng)暴僅僅是一種技術(shù)性的革新，但實(shí)際上，大數(shù)據(jù)所帶來(lái)的是信息技術(shù)的理論和互聯(lián)網(wǎng)思維的革新。其能夠得到如此大范圍的應(yīng)用不僅僅是由于數(shù)據(jù)量的擴(kuò)大，而是人類在對(duì)信息技術(shù)的應(yīng)用思維上發(fā)生了本質(zhì)的變革。通常情況下，技術(shù)的革新大多早于理念的革新，而思想的滯后則會(huì)導(dǎo)致技術(shù)發(fā)展速度緩慢。據(jù)此，政府決策者是否能夠建立“大數(shù)據(jù)思維方式”是政府實(shí)現(xiàn)智慧治理的關(guān)鍵，也就是說(shuō)，需要大數(shù)據(jù)的相關(guān)理論真正滲透到政府智慧治理的觀念中來(lái)。同時(shí)，全新的時(shí)代背景下，政府實(shí)現(xiàn)智慧治理需要管理者確立科學(xué)的思維方式，此時(shí)運(yùn)用大數(shù)據(jù)來(lái)進(jìn)行進(jìn)行輔助，才能更有效地提升治理質(zhì)量。

篇5

[關(guān)鍵詞]信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)　信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)　利益平衡

[分類號(hào)]D923.4

版權(quán)法設(shè)立有兩個(gè)目標(biāo)：一是保護(hù)作者專有權(quán)，鼓勵(lì)作品創(chuàng)作；二是促進(jìn)作品傳播，實(shí)現(xiàn)知識(shí)共享。隨著技術(shù)的發(fā)展，版權(quán)法在模擬空間下實(shí)現(xiàn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和信息共享(自由獲取)兩個(gè)目標(biāo)的傳統(tǒng)平衡無(wú)可奈何地在網(wǎng)絡(luò)空間下被打破，或者說(shuō)原有的內(nèi)在不平衡因素被網(wǎng)絡(luò)技術(shù)放大，表現(xiàn)為知識(shí)產(chǎn)權(quán)過(guò)度保護(hù)和公眾獲取信息權(quán)利受到諸多限制，引起了學(xué)術(shù)界對(duì)有關(guān)協(xié)調(diào)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和信息資源共享關(guān)系論題的討論。本文著眼于網(wǎng)絡(luò)空間下的版權(quán)法領(lǐng)域，探討信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)之間利益平衡，這樣就既確保了兩權(quán)概念外延的一致，又凸顯了數(shù)字環(huán)境下版權(quán)問(wèn)題焦點(diǎn)。

1　利益平衡原理

利益是指人們受客觀規(guī)律制約，為滿足生存和發(fā)展需要而產(chǎn)生的各種客觀需求。社會(huì)由不同的利益主體所構(gòu)成，形成了反映不同利益關(guān)系的利益體系和格局，由于利益訴求的多樣性及社會(huì)資源的稀缺性，利益沖突成為普遍社會(huì)現(xiàn)象。然而社會(huì)還是能夠在繁雜的利益沖突中不斷前進(jìn)，在于社會(huì)存在對(duì)利益沖突進(jìn)行協(xié)調(diào)或平衡的機(jī)制，該機(jī)制通過(guò)以規(guī)范權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的法律來(lái)實(shí)現(xiàn)。利益平衡就是指在法律的調(diào)控下，各利益主體的權(quán)利相互作用而形成的相對(duì)和平共處、相對(duì)均衡的狀態(tài)。不過(guò)利益平衡狀態(tài)只具有暫時(shí)性，大部分時(shí)間里，權(quán)利之間處于沖突和失衡狀態(tài)，追求利益平衡是個(gè)永恒的主題。

法律是相關(guān)利益方互相談判、互相妥協(xié)達(dá)成一致并使相互權(quán)利義務(wù)制度化的結(jié)果。版權(quán)法就是一部通過(guò)設(shè)定版權(quán)人和公眾的權(quán)利與義務(wù)來(lái)調(diào)節(jié)版權(quán)利益平衡的法律。由于權(quán)利義務(wù)的對(duì)立統(tǒng)一性，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下版權(quán)人的權(quán)利和公眾相應(yīng)的義務(wù)體現(xiàn)為信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，公眾應(yīng)有的權(quán)利和版權(quán)人須承擔(dān)的義務(wù)體現(xiàn)為信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)，因此追求網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下版權(quán)法利益的平衡，實(shí)質(zhì)就是確保信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)兩權(quán)的利益平衡。

2　兩權(quán)概念辨析

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)指以有線或無(wú)線方式向公眾提供作品、表演或者錄音錄像制品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、表演或者錄音錄像制品的權(quán)利。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)為適應(yīng)新技術(shù)發(fā)展而拓展新權(quán)能的重要體現(xiàn)，是法律為版權(quán)人在網(wǎng)絡(luò)空間上設(shè)定的一種集合權(quán)利，“特指互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上版權(quán)人控制、利用作品的一種形式”。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)調(diào)整范圍一般包括上載、網(wǎng)絡(luò)上對(duì)版權(quán)作品的復(fù)制、網(wǎng)站間轉(zhuǎn)載、網(wǎng)絡(luò)上對(duì)版權(quán)作品的傳播、下載、署名及修改作品等7個(gè)方面內(nèi)容。

信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)是指網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下公眾自由獲取信息的權(quán)利，不同于“信息公共獲取權(quán)”概念。信息公共獲取權(quán)是指信息主體有權(quán)依法定形式獲得政府、國(guó)有企事業(yè)、圖書(shū)館等公共信息機(jī)構(gòu)信息的權(quán)利。信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)和信息公共獲取權(quán)的關(guān)鍵性區(qū)別：前者關(guān)注的是信息傳輸?shù)沫h(huán)境是否是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，并不刻意關(guān)注所獲取的信息內(nèi)容是公共信息還是私有信息；后者關(guān)注的是信息傳輸?shù)膬?nèi)容是否是公共信息，并不對(duì)所獲取信息的環(huán)境是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境還是模擬環(huán)境進(jìn)行區(qū)分。信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)的實(shí)現(xiàn)有賴于創(chuàng)作共享制度、合理使用制度、法定許可制度、集體管理制度等制度的實(shí)施。

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)的關(guān)系實(shí)質(zhì)上是信息壟斷(保護(hù))與信息利用的關(guān)系，兩者關(guān)系在實(shí)踐操作中陷入了二難困境――“沒(méi)有合法壟斷就不會(huì)有足夠的信息生產(chǎn)出來(lái)，但是有了合法的壟斷又不會(huì)有太多的信息被利用”。目前我國(guó)兩者利益關(guān)系的現(xiàn)狀是：由于人們認(rèn)識(shí)的偏差，致使信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的過(guò)度擴(kuò)張，本應(yīng)可以利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在信息時(shí)代獲得進(jìn)一步發(fā)展的信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)卻日益受到信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的排擠，私人利益和公共利益之間利益格局由此產(chǎn)生失衡。把握信息壟斷與信息利用的邊界或尺度，構(gòu)建兩者的利益平衡機(jī)制，是改變利益關(guān)系現(xiàn)狀，破解二難困境的關(guān)鍵，也是版權(quán)法的立法宗旨。

3　兩權(quán)利益沖突分析

3.1　擴(kuò)張性與萎縮性的沖突

傳統(tǒng)版權(quán)法通過(guò)對(duì)版權(quán)人權(quán)利的保護(hù)與限制，較好解決了版權(quán)人與信息使用者之間的利益沖突。但隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來(lái)，權(quán)利人作品被大量地上載、下載和復(fù)制，使權(quán)利人無(wú)法控制自己的作品使用，原有平衡被打破。為更好保護(hù)版權(quán)人權(quán)利，各國(guó)紛紛修改版權(quán)法，或增設(shè)信息網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)或重新詮釋復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)呈現(xiàn)不斷擴(kuò)張的趨勢(shì)。然而與此同時(shí)，由于對(duì)新設(shè)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的限制乏力，導(dǎo)致信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)權(quán)利內(nèi)涵不斷縮小，如《版權(quán)條約》、美國(guó)DMCA(《數(shù)字千年版權(quán)法案》)、歐盟《協(xié)調(diào)信息社會(huì)版權(quán)與相關(guān)權(quán)指令》以及我國(guó)《著作權(quán)法》中都有充分體現(xiàn)。2006年，我國(guó)頒布的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》盡管在某些方面限制了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的適用，在一定程度上彌補(bǔ)了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)的失衡缺陷，但離兩權(quán)平衡機(jī)制的構(gòu)建還有一定距離。

3.2　私有性與公益性的沖突

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)隸屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，本質(zhì)上屬于私權(quán)，是版權(quán)法對(duì)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展所帶來(lái)挑戰(zhàn)的回應(yīng)，是版權(quán)不斷擴(kuò)張的體現(xiàn)。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)具有個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，一旦經(jīng)法律授予甚至是無(wú)需任何手續(xù)便可自動(dòng)獲得，成為一種絕對(duì)權(quán)，具有私有性。只有權(quán)利人自己才可以行使，其他任何人都負(fù)有尊重他人版權(quán)利益的義務(wù)。信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)屬于公權(quán)，目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)信息資源的自由共享，促進(jìn)知識(shí)自由，解決信息失衡和數(shù)字鴻溝。推進(jìn)信息資源網(wǎng)絡(luò)獲取“可以最大限度地消除目前廣泛存在的社會(huì)信息不對(duì)稱、信息資源浪費(fèi)和信息尋租現(xiàn)象，減少信息獲取的社會(huì)成本”，信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)具有明顯的公益性。

3.3　獨(dú)占性與共享性的沖突

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的獨(dú)占性表現(xiàn)在信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)人有權(quán)要求獨(dú)占知識(shí)產(chǎn)品的各項(xiàng)權(quán)能，無(wú)法律規(guī)定或未經(jīng)權(quán)利人許可，任何人不得使用權(quán)利人的知識(shí)產(chǎn)品。版權(quán)人的獨(dú)占性是由版權(quán)人在創(chuàng)作作品時(shí)投入巨大的智力和財(cái)力而產(chǎn)生的，享有通過(guò)許可他人使用自己的作品來(lái)獲得報(bào)酬的權(quán)利。信息網(wǎng)絡(luò)獲取的目的就是實(shí)現(xiàn)信息資源共享，變私有信息成為公共信息。信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)是各國(guó)法律普遍認(rèn)可的人的一項(xiàng)基本權(quán)利，體現(xiàn)了社會(huì)成員共享社會(huì)發(fā)展成果的公共需求，可見(jiàn)共享性是信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)的內(nèi)在屬性。

4　兩權(quán)利益平衡機(jī)制構(gòu)建

4.1　理論原則：權(quán)利弱化與利益分享

目前知識(shí)產(chǎn)權(quán)理論面臨一個(gè)悖論：一方面許多國(guó)家修訂或重建知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)范，制定知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，

加強(qiáng)保護(hù)力度；另一方面，近年來(lái)西方國(guó)家興起了知識(shí)產(chǎn)權(quán)懷疑論、反知識(shí)產(chǎn)權(quán)論和知識(shí)產(chǎn)權(quán)僵化論三股知識(shí)產(chǎn)權(quán)思潮，責(zé)難知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的強(qiáng)保護(hù)趨勢(shì)，這使知識(shí)產(chǎn)權(quán)在理論研究、制度構(gòu)建與實(shí)務(wù)運(yùn)作諸方面朝著兩個(gè)相反的方向發(fā)展。因此，有學(xué)者提出應(yīng)采用“權(quán)利弱化與利益分享”理論來(lái)重構(gòu)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度。

“權(quán)利弱化與利益分享”理論的基本含義是：除法律另有規(guī)定外，知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人有權(quán)從其受法律保護(hù)的作品中獲取相應(yīng)的利益；任何人未經(jīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人許可，擅自以營(yíng)利目的利用其作品，權(quán)利所有人有權(quán)請(qǐng)求其賠償損失，并依法享有請(qǐng)求該侵權(quán)行為人以合理?xiàng)l件與其簽訂知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用合同；只有當(dāng)該侵權(quán)行為人無(wú)正當(dāng)理由拒絕以合理?xiàng)l件與知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人簽訂知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用合同時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人才有權(quán)請(qǐng)求其停止侵害行為；但法律另有規(guī)定的或其它特別情形除外。該理論認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn)品的存在形式由以模擬空間為主變成以網(wǎng)絡(luò)空間為主，這是傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)理論(由禁止權(quán)加許可權(quán)構(gòu)成)產(chǎn)生困境的根本原因。因?yàn)樵趥鹘y(tǒng)模擬空間，知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人對(duì)其知識(shí)產(chǎn)品相對(duì)具有可控制力，而在網(wǎng)絡(luò)空間，這種可控制力要減弱許多，以至權(quán)利虛化，所以以利益分享理論為基礎(chǔ)重構(gòu)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，將是保護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間知識(shí)產(chǎn)權(quán)最有效的形式。

4.2　管理模式：創(chuàng)作共享與優(yōu)化授權(quán)

創(chuàng)作共享(creative commons)是在傳統(tǒng)公有領(lǐng)域理論基礎(chǔ)上的改進(jìn)，是網(wǎng)絡(luò)上數(shù)字作品的許可授權(quán)機(jī)制，允許任何人在不需要經(jīng)過(guò)特別許可或付費(fèi)的情況下，去復(fù)制使用或再創(chuàng)造，形成演繹作品，目的在于讓任何創(chuàng)造性作品都有機(jī)會(huì)被更多人分享和再創(chuàng)造，共同促進(jìn)人類知識(shí)作品在其生命周期內(nèi)產(chǎn)生最大價(jià)值。創(chuàng)作共享機(jī)制是實(shí)現(xiàn)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)之間利益平衡最理想的管理模式。盡管其前景很美好，但由于大多數(shù)作品并未加入該共享協(xié)議，作品的海量許可困境還是會(huì)困擾公眾自由獲取知識(shí)，因此，有必要優(yōu)化作品授權(quán)使用機(jī)制。數(shù)字時(shí)代作品授權(quán)方式主要有授權(quán)要約、版權(quán)補(bǔ)償金、交叉許可、集體管理等，其中集體管理方式尤為重要，幾乎所有的版權(quán)授權(quán)模式都離不開(kāi)集體管理組織的參與。

目前我國(guó)版權(quán)集體管理還很不完善，雖成立或籌備成立中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)、中國(guó)文字作品著作權(quán)協(xié)會(huì)等諸多集體管理組織，實(shí)行會(huì)員制管理，但較為散亂，不僅不具有充分的代表性，而且還未很好地運(yùn)轉(zhuǎn)起來(lái)。鑒于此，應(yīng)繼續(xù)完善我國(guó)版權(quán)集體管理制度：一是借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，完善管理模式。如借鑒北歐國(guó)家實(shí)行的“擴(kuò)展性集體管理”，圖書(shū)館可以獲得該機(jī)構(gòu)管理作品領(lǐng)域內(nèi)的非會(huì)員已經(jīng)發(fā)表作品的許可使用權(quán)；借鑒法國(guó)在1995年推行的“強(qiáng)制性集體管理”，版權(quán)人不管是會(huì)員還是非會(huì)員，只能通過(guò)版權(quán)集體管理組織行使權(quán)利；借鑒意大利的壟斷式管理，全國(guó)只建立一個(gè)可以管理所有作品類型的綜合性的集體管理組織。二是實(shí)現(xiàn)我國(guó)版權(quán)集體管理的數(shù)字化。采納最新數(shù)字技術(shù)，開(kāi)發(fā)版權(quán)管理信息系統(tǒng)，構(gòu)建版權(quán)權(quán)利信息的集中管理系統(tǒng)，建立統(tǒng)一的版權(quán)權(quán)利信息查詢平臺(tái)，為公眾提供查詢版權(quán)集體管理組織成員的版權(quán)權(quán)利信息服務(wù)。

4.3　法律保障：擴(kuò)張與限制

在幾百年的社會(huì)歷程中，隨著技術(shù)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步，知識(shí)產(chǎn)權(quán)私權(quán)保護(hù)總的趨勢(shì)是保護(hù)范圍越來(lái)越大，保護(hù)水平越來(lái)越高，以激勵(lì)更多的知識(shí)創(chuàng)造。版權(quán)法的擴(kuò)張是技術(shù)發(fā)展給版權(quán)人帶來(lái)利益損失的法律補(bǔ)救措施和利益補(bǔ)償機(jī)制。由于技術(shù)的發(fā)展，一方面版權(quán)作品市場(chǎng)規(guī)模被擴(kuò)大，制作復(fù)制品的邊際成本下降；另一方面作品需求也被放大，作品的潛在市場(chǎng)價(jià)值增強(qiáng)，作品傳播成本的降低和市場(chǎng)價(jià)值的增強(qiáng)導(dǎo)致版權(quán)人利益失控，加大了版權(quán)保護(hù)的需要，促進(jìn)版權(quán)不斷擴(kuò)張。版權(quán)法的擴(kuò)張表現(xiàn)為版權(quán)權(quán)能的擴(kuò)張、版權(quán)客體的擴(kuò)張、版權(quán)期限的擴(kuò)張、對(duì)個(gè)人性使用限制的增強(qiáng)等幾方面，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的設(shè)立就是版權(quán)權(quán)能在新技術(shù)條件下的擴(kuò)張。

盡管版權(quán)的擴(kuò)張不可避免地要以犧牲公眾對(duì)版權(quán)作品的接近為代價(jià)，但這種代價(jià)應(yīng)控制在一定限度內(nèi)，即版權(quán)擴(kuò)張應(yīng)受到限制，否則將構(gòu)成不適當(dāng)?shù)陌鏅?quán)擴(kuò)張和作品壟斷，從而會(huì)使作者激勵(lì)和公眾接近之間處于失衡狀態(tài)。目前我國(guó)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)利益失衡產(chǎn)生的原因是信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的過(guò)度擴(kuò)張，完善合理使用制度和法定許可制度是限制信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，擴(kuò)充信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)，維持“兩權(quán)”利益平衡的重要方面。

完善合理使用制度。合理使用制度是版權(quán)相關(guān)權(quán)利人的利益平衡器。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展使得作品復(fù)制和傳播輕而易舉，版權(quán)人權(quán)利無(wú)法得到有效保障，于是各國(guó)紛紛修改著作權(quán)法，以重構(gòu)合理使用制度。重構(gòu)模式有因素主義(以美國(guó)為代表)和規(guī)則主義(以德國(guó)為代表)兩種模式，各有優(yōu)缺點(diǎn)：因素主義模式具有靈活性和概括性，但容易造成司法實(shí)踐的混亂；規(guī)則主義模式具有穩(wěn)定性和規(guī)范性，但易造成立法的滯后。我國(guó)采取的是規(guī)則主義模式，版權(quán)法規(guī)對(duì)合理使用只采取列舉式條款，缺少對(duì)合理性作統(tǒng)一判斷的原則性標(biāo)準(zhǔn)，限制了其適用范圍。我國(guó)應(yīng)吸收因素主義模式優(yōu)點(diǎn)，采用原則、要素、規(guī)則三者相結(jié)合的立法模式：以利益平衡為總體原則，借鑒四要素為標(biāo)準(zhǔn)，制定適用合理使用的具體規(guī)則。

優(yōu)化法定許可制度。法定許可的實(shí)質(zhì)在于將版權(quán)中的一些絕對(duì)權(quán)降格成為一種獲得合理報(bào)酬的權(quán)利，從而在作者的排他性權(quán)利和公眾的合理使用之間構(gòu)建一種中間制度。然而立法者出于種種擔(dān)心，目前我國(guó)版權(quán)法規(guī)并沒(méi)有明確規(guī)定傳統(tǒng)文獻(xiàn)數(shù)字化和圖書(shū)館等館舍外信息網(wǎng)絡(luò)傳播的法定許可制度，只就網(wǎng)絡(luò)傳播方面規(guī)定了實(shí)施遠(yuǎn)程教育和扶助貧困的法定許可，限制了信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)。其實(shí)我們可以在制度范疇內(nèi)從多方面優(yōu)化法定許可制度，化解以上擔(dān)心：①完善作品使用人付酬制度，制定統(tǒng)一的付酬標(biāo)準(zhǔn)，建立例外協(xié)商付酬制度，構(gòu)建對(duì)不依法付酬行為的制裁制度，在訴訟時(shí)效適用方面作出有利于著作權(quán)人的認(rèn)定。②適度引進(jìn)版權(quán)補(bǔ)償金制度，減輕圖書(shū)館等公共知識(shí)機(jī)構(gòu)背負(fù)的沉重經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，從而平衡多方利益，優(yōu)化配置版權(quán)資源，體現(xiàn)效率價(jià)值。

4.4　技術(shù)措施：發(fā)展與規(guī)避

技術(shù)措施是權(quán)利人為了防止他人非法接觸或使用其作品而采取的技術(shù)手段，是在網(wǎng)絡(luò)空間重新分配權(quán)利義務(wù)、維持網(wǎng)絡(luò)傳播者和社會(huì)公眾之間利益平衡的產(chǎn)物。技術(shù)措施保護(hù)已逐漸被各國(guó)著作權(quán)法所接受并被有關(guān)國(guó)際公約所肯定，如WCT第11條、WPPT第18條、歐盟《著作權(quán)指令》第6條、美國(guó)DMCA第1201條等都明確規(guī)定了對(duì)技術(shù)措施的法律保護(hù)。我國(guó)《著作權(quán)法》第47條、《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條例》第5條、18條和19條規(guī)定了故意規(guī)避或破壞技術(shù)措施的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！斑@種將技術(shù)引入法律、司法，創(chuàng)立一種新的利益平衡機(jī)制，以保護(hù)一種新型權(quán)利，既反映了版權(quán)發(fā)展的必要，也反映了版權(quán)保護(hù)的進(jìn)步”。

技術(shù)保護(hù)措施的廣泛實(shí)施，一方面有效保證了不斷受到網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵?jǐn)_的版權(quán)人的利益；但另一方面，隨著技術(shù)措施的過(guò)度保障，合理使用制度受到進(jìn)一步?jīng)_擊，信息網(wǎng)絡(luò)獲取途徑受到更多限制，從而打破在模擬環(huán)境下版權(quán)法建立的有關(guān)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)獲取權(quán)之間的傳統(tǒng)平衡，表現(xiàn)為：①違反了公眾有權(quán)依法對(duì)作品進(jìn)行合理使用的原則。網(wǎng)絡(luò)空間上的技術(shù)壁壘在控制他人對(duì)作品的非法接觸的同時(shí)也妨礙了公眾對(duì)該作品的合理使用，如果被采取技術(shù)措施的作品僅僅以數(shù)字化形式存在，而用戶又沒(méi)有其他合法途徑獲得該作品時(shí)，技術(shù)措施會(huì)使得公眾合理使用該作品存在嚴(yán)重障礙。②違反了思想、事實(shí)以及進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品不受版權(quán)法保護(hù)的原則。技術(shù)保護(hù)措施與啟封許可證或在線許可協(xié)議的使用能夠用于全面阻止公眾對(duì)作品不符合版權(quán)人意愿的使用。由于無(wú)從接近版權(quán)作品，公眾對(duì)不受保護(hù)的思想、事實(shí)或者進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品等也無(wú)從接近，版權(quán)法公共領(lǐng)域受到侵蝕。